Упущенная выгода — это один убытков в гражданском праве. Рассматриваются особенности взыскания, доказывания и методики расчета в арбитражной практике
Читать статью
Комментарий к проекту постановления пленума ВАС РФ о последствиях расторжения договора
Читать статью
Комментарий к постановлению пленума ВАС РФ о возмещении убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица.
Читать статью
О способах защиты бизнеса и активов, прав и интересов собственников (бенефициаров) и менеджмента. Возможные варианты структуры бизнеса и компаний, участвующих в бизнесе
Читать статью
Дробление бизнеса – одна из частных проблем и постоянная тема в судебной практике. Уход от налогов привлекал и привлекает внимание налоговых органов. Какие ошибки совершаются налогоплательщиками и могут ли они быть устранены? Читайте материал на сайте
Читать статью
Привлечение к ответственности бывших директоров, учредителей, участников обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Условия, арбитражная практика по привлечению к ответственности, взыскания убытков
Читать статью
АСК НДС-2 – объект пристального внимания. Есть желание узнать, как она работает, есть ли способы ее обхода, либо варианты минимизации последствий ее применения. Поэтому мы разобрали некоторые моменты с ней связанные
Читать статью
Срывание корпоративной вуали – вариант привлечения контролирующих лиц к ответственности. Без процедуры банкротства. Подходит для думающих и хорошо считающих кредиторов в ситуации взыскания задолженности
Читать статью
Общество с ограниченной ответственностью с двумя участниками: сложности принятия решений и ведения хозяйственной деятельности общества при корпоративном конфликте, исключение участника, ликвидация общества. Равное и неравное распределение долей.
Читать статью
Структурирование бизнеса является одним из необходимых инструментов для бизнеса и его бенефициаров с целью создания условий налоговой безопасности при ведении предпринимательской деятельности. Подробнее на сайте юрфирмы «Ветров и партнеры».
Читать статью
Договор строительного подряда — один из самых распространенных. Однако несмотря на это, стороны часто допускают ошибки при его заключении. Например, не указывают в договоре существенные условия. Рассмотрим типичные ошибки и их последствия.
У подрядчика нет обязательных документов
По общему правилу подрядчик вправе выполнять строительные работы (далее — стройработы) при наличии:
1. Аттестата соответствия <*>.
2. Сертификата соответствия <*>.
3. Свидетельства о технической компетентности <*>. Его выдают при положительной оценке системы производственного контроля.
Обратите внимание!
Есть мнение, что исключена обязанность проводить оценку системы производственного контроля стройработ, подлежащих обязательной сертификации. Необходимость проведения такой оценки и наличия свидетельства о техкомпетентности установлена ТКП 45-1.01-221-2010, ч. 4 п. 2 ст. 7 ТР 2009/013/BY. При этом ТКП имеют обязательную силу в отдельных случаях <*>. В частности, если на них есть ссылка в законодательных актах, техрегламентах, иных НПА Совмина, а также если стороны в добровольном порядке заявили об их обязательности. Для исключения разногласий с проверяющими госорганами до получения разъяснений Минстройархитектуры рекомендуем подрядчику иметь свидетельство о техкомпетенции.
4. Иных документов в зависимости от вида стройработ. Например, для выполнения стройработ на потенциально опасных объектах необходима соответствующая лицензия или разрешение (свидетельство) <*>.
Рекомендуем проверить в документах срок действия и перечень стройработ, которые вправе выполнять подрядчик. При этом не следует забывать, что некоторые виды стройработ могут выполняться без указанных документов. Например, разрабатывать предпроектную (предынвестиционную) документацию, выполнять капитальный ремонт можно без аттестата соответствия <*>.
Если обязательные документы отсутствуют
Построенное подрядчиком здание (сооружение) не может быть принято в эксплуатацию <*>. Для подписания акта выполненных стройработ необходимо наличие маркировки знаком соответствия, что, как правило, невозможно при отсутствии сертификата соответствия <*>. Нет акта выполненных стройработ — нет оплаты.
Подрядчика (генподрядчика или субподрядчика) могут привлечь к административной ответственности, если проверка выявит отсутствие:
— аттестата соответствия. В этом случае штраф составит до 500 БВ на юрлицо, до 200 БВ на ИП. Дополнительно могут конфисковать сумму полученного дохода, орудия и средства совершения правонарушения <*>;
— сертификата соответствия. За это предусмотрен штраф до 100% стоимости выполненных стройработ. Если стоимость установить невозможно, размер штрафа составит до 500 БВ на юрлицо и до 300 БВ на ИП <*>;
— свидетельства о технической компетенции (если оно обязательно). Возможен штраф до 100 БВ на юрлицо, до 40 БВ на ИП <*>.
Не согласованы существенные условия
Договор признают заключенным, если стороны согласовали в нем все существенные условия <*>.
К существенным условиям договора стройподряда относят <*>:
— предмет договора. Необходимо указать виды и объемы стройработ, наименование и местонахождение объекта, иную информацию <*>. Чтобы охарактеризовать предмет договора, к нему можно приложить схемы, чертежи, планы и другие документы;
При рассмотрении спора суд установил, что условия договора не позволяют индивидуализировать виды и объемы подлежащих выполнению стройработ. Положения договора никак не локализованы применительно к проектно-сметной документации. Разрешить разногласия относительно предмета договора не представилось возможным. В таком случае суд признал договор незаключенным и отказал в требованиях о взыскании задолженности за выполненные стройработы.
Постановление судебной коллегии по экономическим делам ВС от 26.04.2016 (дело N 67-3/2015/431К)
— условие и сроки выполнения стройработ. Под условием понимают, как подрядчик будет выполнять стройработы: самостоятельно или с привлечением других лиц (субподрядчиков) <*>. Для привлечения субподрядчиков необходимо получить согласие другой стороны <*>. Как правило, письменное. Согласие можно указать в договоре или оформить отдельным письмом.
Срок начала и завершения стройработ указывают полной датой (число, месяц, год). Например, срок начала работ 01.09.2018, окончания 31.10.2018;
На заметку
Сроки выполнения стройработ не должны превышать сроков, определенных в проектной документации и условиями подрядных торгов <*>.
— источники и объемы финансирования. При наличии нескольких источников финансирования указывается каждый из них. Необходимо также прописать суммы оплат на текущий финансовый год <*>;
Обратите внимание!
Бюджетное финансирование выделяют на очередной финансовый год <*>. Следовательно, если источник финансирования — бюджет, то каждый год необходимо вносить дополнения (изменения) в договор по размеру финансирования <*>.
— цену и порядок расчетов по договору. Договор должен содержать договорную (контрактную) цену или способ ее определения. Например, цена может формироваться из официальных коэффициентов (коэффициенты изменения стоимости основных средств, индексы изменения цен на строительно-монтажные работы и др.) или определятся самими сторонами;
— сведения о проектной документации. В договоре необходимо указать состав и содержание проектной документации, условия ее предоставления другой стороне: порядок, сроки, количество экземпляров и сторону, которая ее передает <*>;
— ответственность и перечень обязанностей сторон. Договор должен содержать минимально установленный законодательством перечень прав и обязанностей заказчика и подрядчика <*>;
На заметку
По соглашению сторон размер ответственности может быть увеличен, но не уменьшен <*>.
— форму обеспечения исполнения подрядчиком обязательства при выполнении стройработ. Таким обязательством является устранение результата стройработ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока, по объектам жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового строительства <*>;
— условия, требующие согласования по заявлению одной из сторон. Любая сторона может сообщить условия, которые, по ее мнению, должны быть прописаны в договоре. Для исключения возможных споров рекомендуем такие условия заявлять письменно, например, направить письмо.
Обратите внимание!
В зависимости от особенностей строительства к существенным относят и иные условия. Например, при заключении договора строительства многоквартирных жилых домов с привлечением средств граждан. В таком случае существенными условиями также являются характеристики объекта строительства, основания расторжения договора стройподряда ранее установленного срока и иные <*>.
Если какого-либо существенного условия нет
Суд может признать договор незаключенным. В таком случае:
— заказчик не сможет потребовать от подрядчика выполнить работы, как и взыскать неустойку за их невыполнение (просрочку выполнения) <*>;
— подрядчик не сможет взыскать в рамках такого договора стоимость выполненных работ. Суд может признать перечисленные по договору денежные средства неосновательным обогащением. Применить нормы о неустойке или другой ответственности подрядчик также не сможет <*>.
Неправильно оформлен договор
Договор по общему правилу можно заключить путем обмена документами <*>. Однако на договор стройподряда это правило не распространяется. Стороны должны составить договор в виде одного документа <*>. К нему необходимо приложить <*>:
— документы, которые подтверждают полномочия лиц, подписавших договор. Если договор подписал руководитель организации, можно приложить приказ или иной документ о его назначении <*>. Если другое лицо, то доверенность <*>;
— конкурсную документацию, если проводилась процедура закупки. Конкурсная документация включает документы с информацией о характеристиках предмета заказа, а также об условиях и процедуре проведения подрядных торгов (торгов), в том числе протоколы заседания конкурсной комиссии <*>;
— предложения (расчеты) подрядчика о формировании договорной (контрактной) цены и протокол ее согласования;
— график производства работ, если продолжительность стройработ более месяца;
— график платежей. Исключением является условие единовременной оплаты;
— график поставки материальных ресурсов заказчиком, если договором предусмотрено, что обеспечение строительства объекта в целом или части осуществляет заказчик;
— график поставки оборудования подрядчиком, если договором предусмотрено, что поставляет оборудование подрядчик.
Если одна из сторон договора — нерезидент Беларуси, то договор нужно составить на двух языках: на иностранном (языке нерезидента) и русском (белорусском) <*>.
Каждую страницу договора, включая приложения, нужно пронумеровать и подписать <*>.
Если договор оформлен неверно
Суд может признать договор недействительным или незаключенным <*>. Нарушение формы договора рискует повлечь недействительность договора, а отсутствие приложений, если в них указаны существенные условия, — незаключенность.
При рассмотрении дела суд установил, что при заключении договора проектно-сметная документация отсутствовала и подрядчику передана не была. Также не был согласован сторонами график выполнения стройработ и график платежей. При таких обстоятельствах суд признал договор незаключенным и взыскал с подрядчика в пользу заказчика ранее выплаченную сумму по договору.
Решение хозяйственного суда Могилевской области от 20.01.2011 (дело N 746-10/2010)
Денисова Инга, Руководитель Юридической службы (материал был опубликован в журнале «Кирпич»):
Договор строительного подряда — важнейшая стартовая часть строительного проекта, которой зачастую не уделяется достаточного внимания. Это может привести к различным ошибкам и упущениям, часто переходящим в длительные судебные тяжбы, победителем из которых не всегда выходит добросовестная сторона.
В данной статье мы постараемся рассмотреть отдельные положения договора строительного подряда, чтобы помочь сторонам избежать типичных ошибок при заключении договоров и минимизировать связанные с ними риски.
Правоотношения сторон по договору подряда
Правоотношения сторон по договорам подряда в настоящее время регулируются нормами Гражданского кодекса РФ (главы 9 («Сделки»), 27 («Понятие и условия договора»), 28 («Заключение договора»), 29 («Изменение и расторжение договора»), другими нормами части первой, регламентирующими положения о сделках, обязательствах и иные общие вопросы; главы 37 («Подряд») части второй ГК РФ), Градостроительным кодексом РФ, Постановлением Госкомстата России от 11.11.99 N 100 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ» и иными правовыми актами. Особое место в регулировании отношений между заказчиком и подрядчиком занимает существующая арбитражная практика.
Определение договора подряда
ГК РФ в ст. 702 определяет договор подряда как соглашение, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Существенное ли условие — цена договора?
Для всех договоров подряда существенными являются условия о предмете договора и сроках выполнения работ. Цена в договоре подряда по общему правилу не является существенным условием. Однако в судебной практике отсутствует единое мнение по вопросу о существенности данного условия договора подряда: формулировка первого предложения п. 1 ст. 709 ГК РФ позволяет судам в отдельных случаях сделать вывод, что цена работ является существенным условием договора подряда, однако второе предложение указанного пункта предусматривает, что при отсутствии в договоре согласованной цены работ она может определяться в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ (то есть будет считаться согласованной цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы).
Таким образом, законодатель предусматривает возможность заключения договора подряда, в котором цена выполняемых работ или порядок ее определения не согласованы. Однако в отношении договора строительного подряда такое двойственное толкование ограничено положениями п. 1 ст. 740 ГК РФ и п. 1 ст. 743 ГК РФ, согласно которым цена должна быть согласована (обусловлена) в договоре (в смете), что позволяет сделать вывод, что цена в договоре строительного подряда существенным условием все-таки является.
Предмет договора
Рассмотрим подробнее способы определения существенных условий договора строительного подряда и последствия их несогласования.
На практике стороны зачастую в самой общей форме определяют предмет договора, что в случае спора может повлечь за собой признание договора незаключенным. В соответствии с п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703, ст. 726 ГК РФ предметом договора подряда признается работа и ее результат, подлежащий передаче заказчику. Согласно п.1 ст. 743 ГК РФ подлежащая выполнению работа определяется через ее содержание и объем.
Условие о содержании работы определяет, какая именно работа подлежит выполнению по договору подряда, и какие действия в рамках этой работы должен совершить подрядчик. Для согласования содержания работы сторонам рекомендуется определить в договоре перечень работ, подлежащих выполнению, и их состав. Способ определения объема работ зависит от конкретного вида выполняемых работ и может быть указан в метрах кубических, комплектах, штуках и пр. (т.е. в единицах объема, веса, длины и т.д.). Определение содержания и объема работы дает сторонам возможность согласовать все остальные условия договора: цену работы, сроки ее выполнения, другие положения (о необходимых материалах и оборудовании, способах выполнения работы и т.п.).
Перечень, состав и объем работ могут быть указаны в самом договоре либо в отдельном приложении к нему: в технической документации, смете, ином приложении — при условии, что в этих приложениях содержится ссылка на договор строительного подряда, и они подписаны уполномоченными представителями сторон.
Обязательным условием договора подряда является передача подрядчиком заказчику результата выполненной работы. Для надлежащего согласования результата работы сторонам рекомендуется:
- учитывать требования к наличию и характеру результата работы (наличие овеществленного (материального) результата, что отличает договор подряда от договоров возмездного оказания услуг, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и иных работ);
- определить название и характеристики результата работы (наименование овеществленного результата работ, его функциональное или целевое назначение и пр.);
- указать дополнительные конкретизирующие признаки результата работы.
Каковы же последствия несогласования предмета договора строительного подряда?
В таком случае договор считается незаключенным и не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей (п. 1 ст. 432, ст. 702 ГК РФ). Соответственно, заказчик не вправе потребовать от подрядчика выполнения работы и передачи ее результата, в том числе в судебном порядке обязать подрядчика исполнить договор, подрядчик же не вправе будет требовать оплаты выполненной работы, а также уплаты неустойки и процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ. Кроме того, неотработанный аванс, полученный подрядчиком, в данном случае будет составлять неосновательное обогащение (п. 1 ст. 1102, п. 2 ст. 1107 ГК РФ), и подрядчик обязан будет вернуть его заказчику, а также уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами на эту сумму.
Однако не стоит отчаиваться. Признание договора незаключенным не является безусловным основанием для отказа в удовлетворении иска о взыскании задолженности за выполненные работы. Если подрядчик документально подтвердит факт выполнения работы и приемки ее результата заказчиком (представит акты сдачи-приемки работ, подписанные заказчиком), то последний должен будет оплатить результат работы в соответствии со ст. 711 ГК РФ. Если заказчик фактически принял работы и не заявил возражения о незаключенности договора до рассмотрения иска о применении договорной ответственности, то суд также может признать договор подряда заключенным, применить к отношениям сторон его условия и удовлетворить требования подрядчика о взыскании обусловленной договором неустойки по ст. 330 ГК РФ или процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ. При этом в случае принятия работ заказчиком перечисленная подрядчику сумма аванса не будет квалифицирована судом как неосновательное обогащение, а заказчик не сможет взыскать уплаченный аванс и потребовать начисления процентов за пользование чужими денежными средствами на эту сумму.
Очень распространенный вид споров в арбитражном суде – это споры, вытекающие из договора подряда.
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Какие типичные ошибки допускают стороны договора подряда?
Я выделила из своей практики пять типичных ошибок, которые приводят стороны договора подряда в суд. Давайте их рассмотрим.
Первая типичная ошибка: подрядчики не правильно сдают выполненную работу.
Условия сдачи и приемки работ, как правило прописан в договоре подряда, но бывает, что сдача работ описана буквально двумя предложениями из которых не установлено четкое руководство как сдать работы.
Тогда подрядчик должен обратиться к статье 720 и 753 Гражданского кодекса РФ в которых все регламентировано.
- Подрядчик должен уведомить заказчика, что он готов сдать работы.
Уведомление пишем в свободной форме со ссылкой на заключенный между сторонами договор и приглашаете заказчика на приемку выполненных работ.
Уведомительное письмо обязательно направляем заказным письмом на юридический и фактический адрес заказчика. Продублировать можно на электронный адрес или по факсу.
- На основании пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. Как правило, Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) и Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3).
Если одна из сторон отказывается подписывать акты, то в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной (в одностороннем порядке).
Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.
- Если заказчик мотивирует отказ от подписания Актов, не качественно выполненными работами, то он обязан сделать об этом отметку в акте приемки работ или в ином документе, удостоверяющем приемку.
Казалось бы все просто, но стороны договора подряда часто игнорируют вышеуказанные правила сдачи приемки работ в итоге стороны вынуждены отстаивать свои права в суде.
По этому, сдаем и принимаем работы грамотно. Все документально фиксируем, только так Вы можете минимизировать свои риски и в последствии уверенно отстаивать свои права.
Вторая типичная ошибка: подрядчики производят дополнительные работы без согласования их с заказчиком.
Масса судебной практики, когда подрядчикам отказывают во взыскании денежных средств за произведенные дополнительные работы, только из-за того, что эти условия не были зафиксированы правильно.
Согласно статье 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.
При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в установленный срок:
– подрядчик обязан приостановить дополнительные работы.
При невыполнении этой обязанности подрядчик лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков.
По этому, важно направить уведомление о необходимости провести дополнительные работы заказчику в письменном виде на юридический и фактический адрес заказным письмом. Квитанции, уведомления об отправке обязательно сохраняем.
И только после поступления ответа письменного согласия на дополнительные работы, вы можете приступить к их выполнению.
ВАЖНО: Никогда не соглашайтесь на устное одобрение дополнительных работ! Согласие должно быть только в письменном виде.
Оформите дополнительные работы, дополнительным соглашением, в котором оговорите новые сроки выполнения работ, а так же новую цену дополнительных работ.
Это поможет обезопасить вас от судебных разбирательств в будущем.
Третья типичная ошибка: подрядчики нарушают сроки выполнения работ.
В силу пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.
ВАЖНО: Сроки являются существенным условием договора, поэтому их согласование и указание в договоре очень важный момент в договоре о котором Вы не должны забывать.
- Всегда согласовывайте сроки с «запасом», лучше выполнить работы досрочно, чем просрочить выполнения работ по договору и попасть на штрафные санкции.
- Если Вы понимаете, что не успеете сдать работы вовремя, например вас подвел поставщик материалов, согласовывайте новые сроки с заказчиком. Обязательно оформляйте новые договоренности дополнительным соглашением к договору. Не полагайтесь только на устное согласование.
- Не привязывайте начало выполнения работ к событиям, которые зависят от воли сторон, например к получению, каких либо согласований. В этом случае суд может признать договор не заключенным. Указанием на событие, которое должно неизбежно наступить, например «срок начала выполнения работ начинается не позднее 5 дней с даты подписания договора».
- Конечный срок работ считается согласованным, если в договоре указано, что сроком окончания работ является дата подписания сторонами акта сдачи-приемки работ. Согласованием конечного срока работ является также указание на то, что договор действует до полного выполнения работ.
Четвертая типичная ошибка: Стороны пренебрегают подписанием сопутствующих договору строительного подряда документов.
Договор подряда всегда сопровождается массой дополнительных документов по мимо актов КС2 и КС3: это и журнал выполнения работ (которые иногда необходимо регистрировать в контролирующих органах); журнал учета материалов на объекте; акт приема передачи площадки; подача заявок на пропуск сотрудников на объект; назначение приказом ответственных за виды работ на объекте, графики, акты и т.д.
ВАЖНО: Не пренебрегайте оформлением этих сопутствующих документов. При судебных разбирательствах именно эти документы могут сыграть решающую роль для вас при рассмотрении подрядного спора.
- Следуйте условиям подписанного договора подряда. Если там возложена на вас обязанность зарегистрировать журнал выполнения работ и вести его, назначить ответственного за вид работ, то обязательно это делайте.
- Фиксируйте всю переписку. Все значимые документы, а это Акты КС2, КС3, Дополнительные соглашения, уведомления всегда направляйте на юридический и фактический адрес стороне и дублируйте по электронной почте и по факсу. Всегда сохраняйте квитанции об отправке и уведомления о вручении.
- Добивайтесь подписания от другой стороны всех необходимых документов. Например: вы согласовали новые сроки, оформили дополнительное соглашение, а сторона «тянет» с подписанием. Ваша задача добиться подписания этих документов или получить мотивированный отказ. Тогда уже будете действовать по ситуации.
Пятая типичная ошибка. Стороны иногда не прописывают стоимость в договоре строительного подряда.
Как ни странно, но цена (стоимость) работ не относится к существенным условиям договора строительного подряда, влияющим на заключенность договора.
Даже если вы прикладываете смету к договору подряда, условия о цене обязательно должно быть включено в договор, поскольку позволяет избежать множества финансовых рисков.
Более того, условие о цене работ должно прописываться исключительно в договоре, в том числе со ссылкой на смету, а изменение цены – в дополнительных соглашениях к договору.
Я перечислила типичные ошибки участников строительного договора подряда, которые могут вас привести в зал судебного заседания, что бы отстоять свои права и доброе имя вашей компании.
Относитесь к подписываемому договору подряда очень серьезно. Подписывая документ, вы берете на себя перечисленные там обязательства. А раз, подписали, то следуйте всем пунктам и срокам, указанных в договоре.
Если возникли разногласия со стороной договора, всегда обращайтесь к юристам, адвокатам, которые вам помогут грамотно все оформить и избежать больших рисков.
Руководитель юридического бюро Абраменко О.В.
При перепечатке ссылка на автора и сайт первоисточник обязательна.
2018г. (с) abramenko.pro
С какими сложностями можно столкнуться в процессе спора по договору подряда? На что необходимо обратить внимание? Как отстоять свои интересы? Ответы на эти и другие вопросы о подрядных спорах читайте в статье
08.07.2022
Взыскание задолженности по договору подряда — самые распространенные споры
Пожалуй, к ним можно отнести споры о взыскании задолженности за выполненные работы.
Как правило, они достаточно просты.
Некий подрядчик А выполнил согласованные работы, заказчик Б их принял, но не оплатил.
Судебное рассмотрение сводится к тому, чтобы выяснить, были ли выполнены работы, приняты ли они по акту, поступила ли оплата. Подрядчик предоставляет в суд договор со сметой, подписанные акты КС-2 и КС-3. Заказчик либо предоставляет платежные документы об оплате работы, либо оказывается в просрочке.
Ситуация может выглядеть и наоборот.
Заказчик оплатил работы, но подрядчик не выполнил их (выполнил не в срок).
Тогда именно заказчик предоставляет доказательства возникновения правоотношений, а также подтверждающие оплату документы. А подрядчик защищается подтверждением объема и срока уже выполненных работ на оплаченную сумму.
В нашей практике таких дел было значительное множество. Как правило, успех в них зависит от того, насколько качественно велась документация в ходе строительных работ, оформлены и собраны документы для суда. В целом, для профессионального юриста они не вызывают большой сложности.
Так, в рамках дела А40-130298/2018 мы взыскали в пользу заказчика задолженность в размере 331 343 рублей в качестве долга за не выполненные подрядчиком работы (подрядчик в том деле даже не приступил к выполнению работ, поэтому нам пришлось отказываться от договора и взыскивать внесенный аванс).
По делу А40-99813/2019 мы, выступая на стороне подрядчика, взыскали с заказчика (который был генподрядчиком строительства многоквартирного жилого дома, а наш клиент выступал привлеченным на определенный фронт работ субподрядчиком) долг за использование строительной техники и оборудования в размере 1 907 826 рублей.
В рамках дела А40-99814/2019, выступая в интересах того же клиента, ставшего для нас постоянным, мы взыскали 811 177 рублей задолженности по неоплаченным работам, которые были сданы заказчику в срок.
Какие факторы могут осложнить спор?
Строительный спор может осложниться рядом типичных обстоятельств:
1. Акты выполненных работ не подписаны заказчиком.
В этом случае встает вопрос о причинах неподписания акта.
Одно дело, если работы вообще не представлялись к сдаче (что является обязанностью подрядчика: сдать работы в срок вызовом заказчика на объект). Другое – если заказчик немотивированно отказался от приемки работ и подписания актов КС-2, КС-3. Третье – если акты не были подписаны заказчиком по причине обоснованных претензий к представленным к сдаче работам.
В первом случае, подрядчик не считается выполнившим работы и не может требовать оплату по договору. Наоборот, он сам находится в просрочке, в связи с чем рискует подпасть под штрафные санкции. Последствия могут быть самые серьезные – заказчик в ряде случаев может вовсе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков.
Во втором случае, нарушение находится уже на стороне заказчика. Он не вправе немотивированно отказаться от подписания актов. Если это произошло, то подрядчик вправе требовать оплату, а заказчик считается находящимся в просрочке. Важно, чтобы в этом случае акты оформлялись подрядчиком и своевременно направлялись заказчику с требованием принять работы. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ является в таком случае действительным, если мотивы отказа заказчика от подписания акта не будут в дальнейшем признаны обоснованными.
В третьем случае ключевым является то, насколько обоснован отказ. Чаще всего этот вопрос разрешается посредством проведения строительно-технической экспертизы (она может проводиться как при приемке работ, на что указано в законе – п. 5 ст. 720 ГК РФ, так и в ходе судебного процесса). Если результат работ по качеству, объему, характеру не соответствует условиям договора, то заказчик вправе безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.
В таком случае особо важно, чтобы исполнительная документация велась надлежащим образом, своевременно подписывались все промежуточные акты, в том числе по скрытым работам.
2. Спорные работы, которые требует оплатить подрядчик, не были согласованы сторонами в письменном виде.
В этом случае необходимо изучать вопрос о том, откуда взялся спорный перечень работ. Были ли между сторонами какие-либо договоренности? Необходимы ли данные работы? Принимал ли эти работы заказчик, использует ли их результат и имеют ли они для него ценность? Кроме того, существенное значение имеют причины завышения объема работ: были ли они вызваны ошибками в расчете сметной документации или оказались объективно необходимыми для надлежащего выполнения работ? Кто составлял документацию? Уведомлял ли подрядчик заказчика о то, что вынужден превысить объем работ? Изучение данных обстоятельств позволит суду поддержать ту лили иную сторону в споре.
Конечно, мы рекомендуем заранее предусматривать такие вопросы в договоре, а при возникновении непредусмотренной необходимости выполнения дополнительного объема работ сразу согласовывать это с заказчиком. Это позволит избежать дальнейших споров.
Так, в рамках дела А40-237344/2018 мы представляли интересы подрядчика, который предъявил заказчику работы на сумму 2 327 037 рублей, однако заказчик отказался их оплачивать, сославшись на то, что они не предусмотрены сметой.
Мы смогли доказать, в том числе с помощью проведенной экспертизы, что выполнение данных работ было необходимо для всей работы в целом: без спорных работ нельзя было выполнять работы по согласованной смете. В дальнейшем было установлено, что результат работ был принят заказчиком и он стал его использовать по назначению. Этот результат имел для заказчика ценность.
Суд взыскал спорную задолженность в пользу нашего клиента.
Частным случаем названных споров является спор, когда объем работ, предъявленный к оплате, завышен по сравнению со сметой.
По делу А41-75323/2020 против нашего клиента (подрядчик) был подан иск, который был мотивирован, в том числе, ссылками на завышение объема работ по сравнению со сметой. Вместе с тем, важное значение имеет тот факт, были ли работы приняты по акту. Если так, что заказчик после этого уже не вправе ссылаться на явные расхождения в объеме работ. Мы смогли представить доказательства тому, что заказчик принял весь объем работ, но в дальнейшем решил неосновательно обогатиться за счет подрядчика за счет того, что ряд работ вышел за пределы сметы.
В рамках дела А40-88085/2018 мы добились отказа в удовлетворении иска к нашему клиенту (заказчик) на сумму 1 553 893 рублей, в связи с тем, что подрядчик не смог подтвердить спорный объем работ. Акты КС-2 и КС-3 не были подписаны нашим доверителем, так как он увидел завышение предъявленного объема выполненному. Дело было осложнено переуступкой долга и предшествующим судебным разбирательством, в котором были установлены неблагоприятные для нас обстоятельства, которые заказчик пытался использовать как преюдициальные.
Суд назначил по нашему ходатайству экспертизу, которая подтвердила, что часть описанных подрядчиком работ в актах не выполнялась.
3. Договор подряда не был заключен в письменном виде либо признан незаключенным.
Бывает так, что между сторонами не заключался договор подряда. Либо в дальнейшем он признан судом незаключенным. В этом случае, возникает вопрос о цене договора.
Как правило, стоимость выполненных работ в этом случае может определяться исходя из актов КС-2 и КС-3, подписанных сторонами. Если это невозможно, то для определения стоимости может назначаться соответствующая экспертиза.
4. Заказчик принял работы без осмотра (без замечаний), но в дальнейшем выявил недостатки.
Если соглашением сторон установлен гарантийный срок, то подрядчик по общему правилу отвечает за качество в пределах этого срока. Если же гарантийный срок не установлен, то о недостатках должно быть заявлено в разумный срок, но в любом случае – в пределах двух лет.
Однако, бывает так, что заказчик либо принимает и оплачивает работы вообще без осмотра, либо при приемке не находит недостатков, которые, однако, проявляются в дальнейшем. Через определенное время он предъявляет иск к подрядчику на том основании, что работы оказываются некачественными.
В первом случае, закон защищает подрядчика, устанавливая, что если заказчик принял работы без осмотра, то он лишается права ссылаться на явные недостатки (т.е. которые могли бы быть установлены при обычном способе приемки).
Так, мы представляли подрядчика в рамках дела А41-75323/2020 по иску заказчика о взыскании 12 027 076 рублей с нашего клиента. В иске было отказано, так как мы смогли доказать суду, что именно заказчик повинен в том, что сразу не выявил недостатки, приняв работы без осмотра. Между тем, если бы он произвел надлежащий осмотр, то недостатки были бы обнаружены и, вероятно, сразу устранены нашим клиентом.
Во втором случае, существенное значение имеет то, были ли недостатки явными или скрытыми (в том числе, умышленно скрытыми подрядчиком). Ответственность подрядчика наступает только при скрытых недостатках. Если заказчик сам не обнаружил недостатки, которые должен был обнаружить при обычном способе приемки, то это является его собственным упущением и, следовательно, предпринимательским риском, за который подрядчик уже не несет ответственности.
За скрытые недостатки подрядчик отвечает, если о них было заявлено в разумный срок после выявления.
Мы настоятельно рекомендуем всегда осуществлять приемку работ с привлечением специалистов. Качественное прохождение данного этапа, как показывает наша практика, минимизирует дальнейшие риски заказчика.
5. Возник спор по качеству работ (по недостаткам).
Заказчик заявляет о некачественных работах, которые он отказывается принимать на этом основании (либо, например, требует устранить недостатки или возместить ему собственные расходы на их устранение).
В этом случае спор разрешается посредством оценки качества работ.
Закон устанавливает, что по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой будет установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну
Если спор уже передан суду, то, как правило, суд назначает судебную экспертизу и всецело доверяет заключению эксперта, который проводит соответствующую экспертизу качества сданных работ. Можно с уверенностью говорить о том, что именно заключение эксперта и будет положено в основу судебного акта (все доказательства равны и оцениваются судом в совокупности, но данное доказательство окажется «первым среди равных»). Одновременно эксперты устанавливают и стоимость устранения недостатков, так как заказчик уже не желает продолжать работать с прежним подрядчиком и желает получить деньги на устранение недостатков, чем снова доверить работу дискредитировавшему себя контрагенту.
Иногда такой спор осложняется тем, что подрядчик заявляет, что работы были переделаны третьими лицами, поэтому он не несет ответственность за их качество.
Подрядчик может заявить, что после того, как он выполнил работы, заказчик привлек третьих лиц для новых или дальнейших работ, чьи действия и привели к тому, что результат работ, выполненный подрядчиком, пришел в негодность.
Такую позицию занял подрядчик по одному из дел, в котором мы представляли заказчика.
В этом случае спор разрешается изучением исполнительной документации, сметы, результатами работ, допросом свидетелей (в первую очередь, рабочих и бригадиров подрядчика). Это позволяет установить, что было выполнено именно ими, выполнял ли кто-то работы в дальнейшем. Во внимание принимаются и прошедший с момента окончания работ подрядчика период времени – мог ли заказчик за этот период найти новых подрядчиков, привлечь их к стройке, а они успели бы все переделать. В конечном счете к участию в деле привлекаются эксперты, которые и отвечают на соответствующие вопросы.
В том деле мы смогли уличить подрядчика в недобросовестном поведении, доказав, что никаких «последующих работ третьих лиц» не было. Подрядчик оказался «прижат» доказательствами и предложил мировое соглашение, которое в конечном счете и было заключено между сторонами.
Как себя обезопасить?
Для названной категории споров важно, чтобы были оформлены и подписаны: договор, сметная документация. Кроме того, необходимо, чтобы в ходе работ тщательно велась исполнительная документация.
Точного определения понятия и состава исполнительной документации нет, поэтому мы рекомендуем заранее согласовывать ее состав и порядок оформления. Обычно в нее входят: акты освидетельствования работ, в том числе геодезия; документы, подтверждающие качество применяемых материалов, изделий, оборудования (паспорта, сертификаты, прочее); лицензии и допуски; акты различных испытаний; акты проведения пусконаладочных работ; протоколы различных измерений; лабораторные исследования и пробы; общий и специальные журналы производства работ, в том числе журнал авторского надзора за строительством; исполнительные схемы и чертежи, отражающие факт выполнения работы.
Все эти документы позволят заказчику (или при возникновении спора – суду, эксперту) проверить, правильно ли построили объект, соответствует ли он проекту, строительным нормам и правилам, будет ли он функционировать. А подрядчику – подтвердить надлежащее исполнение договора, чтобы претендовать на его оплату.
В заключение отметим, что несмотря на распространенность подрядных споров, каждый случай уникален. В статье мы рассказали лишь о небольшой части сложностей, с которыми можно столкнуться в судебном процессе. В реальной жизни их намного больше. При этом зачастую разрешить разногласия можно в досудебном порядке, если вовремя подключить к делу компетентного, опытного юриста. Если без суда не обойтись, профессионал разработает наиболее действенную тактику для защиты ваших прав и интересов.
Подпишитесь на новостную рассылку CPO Group: