Типичные ошибки при заключение договора подряда

Семь ошибок договора подряда

Разберем ошибки договора подряда (ГПХ) с физическим лицом, которые приведут к переквалификации этого договора в трудовой.

Ошибка 1. Путать одну договорную конструкцию с другой

Например, довольно часто путают договор подряда с договором оказания услуг. Так, совсем недавно один из моих новых клиентов столкнулся с неприятной ситуацией —  заключил договор на интеграцию CRM-системы, не указав в нём сроки интеграции. При этом внёс предоплату в размере 50 процентов. В итоге подрядчик тянет завершение интеграции уже более 3 недель, деньги не возвращает, ссылаясь на то, что срок в договоре не указан и вообще в договоре указано, что это «договор оказания услуг». 

Практически любому студенту второго курса юрфака известно, что одним из отличий договора оказания услуг от договора подряда является то, что обязательным существенным условием договора подряда является срок выполнения работ. Иначе говоря, если в договоре подряда срок не определён, то он (договор) не является заключенным (или как говорят юристы, договор является незаключенным). С оказанием услуг дело обстоит несколько иначе — далеко не всегда в договоре оказания услуг требуется указание срока оказания услуг (срок по закону не является обязательным существенным условием договора оказания услуг).

Поэтому в указанной ситуации банальная путаница в квалификации договора и халатность в формулировании его условий привели к тому, что значительная предоплата была внесена, а работа уже более 3-ёх недель не выполняется (клиент, утратив надежду, в итоге обратился к другому подрядчику). Выходом из ситуации является подача иска о возврате неосновательного обогащения в размере внесённой предоплаты (на основании незаключенности договора), плюс максимум взыскание процентов за пользование денежными средствами в размере ставки рефинансирования (которая очень невысока и совершенно не оказывает на контрагента «устрашающего» воздействия). Да, конечно, можно попробовать взыскать убытки — но в условиях незаключенности договора эта задача становится практически невыполнимой.

Ошибка 2. Не прописывать денежную неустойку за нарушение контрагентом своих обязательств

Практически всегда контрагенты стараются подробно описать в договоре взаимные обязательства, но при этом довольно часто забывают указать денежные санкции за их невыполнение. Это очень влияет на эффективность договора и нередко сводит её на нет. 

На мой взгляд, каждую прописанную в договоре обязанность должна сопровождать прописанная в договоре денежная санкция (неустойка) за её невыполнение, в противном случае исполнения обязанности можно не дождаться.

Что касается предусмотренной законодательством (ст. 395 ГК РФ) неустойки, то она предусматривается в отношении обязательств по перечислению денежных средств и не имеет отношения к натуральным обязательствам. Ну а для того, чтобы взыскать убытки, возникшие в результате неисполнения контрагентом того или иного обязательства, нужно очень сильно постараться, да и не факт что в случае положительного результата размер компенсации окажется удовлетворительным.  

Ошибка 3. Дублировать положения законодательства, необоснованно раздувая текст договора

В современном мире, где количество символов в публикациях некоторых социальных сетей ограничивается небольшим числом, а длина видео-роликов довольно коротким промежутком времени, длинные договоры также утрачивают, так скажем, свою привлекательность. Я в своей юридической практике уже как несколько лет стараюсь писать договоры объёмом не более 2-3 страниц — всё, что можно убрать без потери качества и снижения безопасности, убирается, всё, что по умолчанию предусматривается законодательством — не дублируется и остаётся в законодательстве, всё, что не имеет никакого значения для сторон договора — в договоре не упоминается. Остаётся избавленная от «воды», максимально конкретная и эффективная версия договора. Такую очень легко изучать, в такую очень легко вносить правки и в такой очень практически невозможно «запутаться». Всё это сильно влияет на скорость бизнес-процессов и упрощает взаимодействие сторон.

Ошибка 4. Использовать бумажный документооборот без необходимости и соответствующей пользы

К примеру, уже несколько лет я заключаю договоры со своими клиентами следующим образом. 

Сначала мы обсуждаем содержание будущего взаимодействия по телефону или в мессенджере, достигаем базовые договорённости. Затем я переношу их в документ (проект договора), добавляю необходимые для меня условия, уточнения и направляю клиенту проект договора в формате pdf по электронной почте. 

В проекте договора прописываю отдельным пунктом: 

«Стороны придают юридическую силу электронному документообороту, осуществляемому путём отправки документов, писем и уведомлений с использованием адресов электронной почты Сторон, указанных в Договоре. Договор заключен Сторонами путём отправки оферты (проекта договора) по электронной почте и её акцепта предусмотренным в ней способом. Перечисление Заказчиком Исполнителю вознаграждения (его части) со ссылкой на данный Договор является акцептом и подтверждением заключения Сторонами настоящего Договора.»

В случае, если у клиента возникают правки в договор, он присылает их мне по электронной почте, если я их принимаю, то вношу в проект договора и направляю клиенту скорректированную версию проекта договора (оферты). Если после этого клиент принимает полученную версию проекта договора, он перечисляет мне соответствующую часть вознаграждения (предоплату), указывая в платёжном поручении реквизиты договора.

Вся эта процедура занимает обычно не более 2 часов времени и не требует никакого физического контакта сторон договора. Очень удобно, особенно в сложившейся в мире ситуации.

Конечно, если какой-либо стороне нужна будет бумажная отчётность, то в договоре можно предусмотреть, что акты оформляются сторонами в бумажном виде. 

Ошибка 5. Соглашаться на неудобную для вас территориальную подсудность

Любой договор может повлечь судебный спор, поэтому нужно быть готовым к участию в судебном процессе. Физическое участие стороны в споре может значительно повысить вероятность победы в нём. Поэтому территориальное удобство судебного органа, который будет (если что) рассматривать спор, имеет значение.

Ошибка 6. Не согласовывать с участниками компании (акционерами) или членами совета директоров компании договор, который может причинить вред компании

Если вы директор компании и заключаете рискованный договор, то будьте готовы к тому, что акционеры компании могут потребовать от вас возмещения убытков, причинённых  компании заключением вами такого договора. В этом случае можно подстраховаться и попросить акционеров одобрить соответствующую сделку. При наличии одобрения сделки акционерами они становятся также ответственными за её последствия и вы окажетесь свободными от возможных претензий с их стороны.

Ну а если речь о крупной сделке (ст. 46 Закона об ООО), то здесь, как говорится, вообще без вариантов — одобрять нужно обязательно. 

Ошибка 7. Прописывать в договоре условия, которые вы не будете выполнять фактически

Например, в договоре прописано, что любая их сторон вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке, заблаговременно, не позднее чем за 10 рабочих дней направив другой стороне соответствующее уведомление по электронной почте.

То, что уведомление о расторжении договора нужно (можно) направлять по электронной почте — это безусловный плюс (опять же экономия времени и средств). Но вот срок уведомления — не позднее чем за 10 рабочих дней — здесь возникает вопрос, особенно если мы говорим об абонентском договоре (в простонародье — «подписке»), предусмотренном ст. 429.4 Гражданского кодекса РФ, в котором оплата привязана не к факту оказания услуг, выполнения работ или отгрузке товара, а к периоду действия договора. Довольно часто если какая-то из сторон расторгает договор, то она старается сделать это сразу, и мало кто готов ждать 10, да ещё и рабочих, дней. Поэтому если вы относитесь к тем, кто ждать не будет (не хочет) — уменьшите число 10 хотя бы до 2, и замените «рабочих» на «календарных». В противном случае нужно будет оплачивать те 10 рабочих дней, указанных в договоре, даже если услуги, работы, товары, предусмотренные подпиской будут вами не востребованы.

Помимо указанного существует ещё множество примеров, в которых стороны вели себя совершенно не так, как это предусматривалось договором. На резонный вопрос «почему?» чаще всего говорят, что «ну так быстрее и проще». Однако быстрее и проще, если это идёт вразрез с условиями договора, может стоить конкретных и даже немалых денег. Поэтому лучше сразу привести положения договора в соответствие с ожидаемой реальностью, так будет меньше оснований для возможного конфликта.

Ошибка 8. Прописывать в договоре условия с двояким толкованием

Условия договора с двояким толкованием — это мина замедленного действия, которая может «взорваться» в любой момент. Не стоит думать, что двойное толкование сыграет на руку именно вам, возможно, что выгоду от этого получит контрагент (оппонент). Единственный способ исключить такие риски — переформулировать условие договора таким образом, чтобы ни у кого не осталось возможности истолковать его образом, отличным от буквального. 

Нет ничего страшного, если условие договора будет сформулировано «неюридическим», простым языком. Неофициальный («неюридический») стиль изложения не лишает условие договора юридической силы. Более того, простота и однозначность фразы даст ей ещё больше силы (надёжности и эффективности).

Вообще, гораздо приятнее читать договоры, которые написаны в стиле повествования (рассказа), нежели договора, которые написаны сухим канцелярским языком. Я сам стараюсь убирать из юридических документов канцеляризмы, ибо в них нет необходимости.

С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»

email: evrcapital@gmail.com

+7 (987) 207 73 80

Telegram t.me/eriabov

Договор строительного подряда — один из самых распространенных. Однако несмотря на это, стороны часто допускают ошибки при его заключении. Например, не указывают в договоре существенные условия. Рассмотрим типичные ошибки и их последствия.

У подрядчика нет обязательных документов

По общему правилу подрядчик вправе выполнять строительные работы (далее — стройработы) при наличии:

1. Аттестата соответствия <*>.

2. Сертификата соответствия <*>.

3. Свидетельства о технической компетентности <*>. Его выдают при положительной оценке системы производственного контроля.

Обратите внимание!
Есть мнение, что исключена обязанность проводить оценку системы производственного контроля стройработ, подлежащих обязательной сертификации. Необходимость проведения такой оценки и наличия свидетельства о техкомпетентности установлена ТКП 45-1.01-221-2010, ч. 4 п. 2 ст. 7 ТР 2009/013/BY. При этом ТКП имеют обязательную силу в отдельных случаях <*>. В частности, если на них есть ссылка в законодательных актах, техрегламентах, иных НПА Совмина, а также если стороны в добровольном порядке заявили об их обязательности. Для исключения разногласий с проверяющими госорганами до получения разъяснений Минстройархитектуры рекомендуем подрядчику иметь свидетельство о техкомпетенции.

4. Иных документов в зависимости от вида стройработ. Например, для выполнения стройработ на потенциально опасных объектах необходима соответствующая лицензия или разрешение (свидетельство) <*>.

Рекомендуем проверить в документах срок действия и перечень стройработ, которые вправе выполнять подрядчик. При этом не следует забывать, что некоторые виды стройработ могут выполняться без указанных документов. Например, разрабатывать предпроектную (предынвестиционную) документацию, выполнять капитальный ремонт можно без аттестата соответствия <*>.

Если обязательные документы отсутствуют

Построенное подрядчиком здание (сооружение) не может быть принято в эксплуатацию <*>. Для подписания акта выполненных стройработ необходимо наличие маркировки знаком соответствия, что, как правило, невозможно при отсутствии сертификата соответствия <*>. Нет акта выполненных стройработ — нет оплаты.

Подрядчика (генподрядчика или субподрядчика) могут привлечь к административной ответственности, если проверка выявит отсутствие:

— аттестата соответствия. В этом случае штраф составит до 500 БВ на юрлицо, до 200 БВ на ИП. Дополнительно могут конфисковать сумму полученного дохода, орудия и средства совершения правонарушения <*>;

— сертификата соответствия. За это предусмотрен штраф до 100% стоимости выполненных стройработ. Если стоимость установить невозможно, размер штрафа составит до 500 БВ на юрлицо и до 300 БВ на ИП <*>;

— свидетельства о технической компетенции (если оно обязательно). Возможен штраф до 100 БВ на юрлицо, до 40 БВ на ИП <*>.

Не согласованы существенные условия

Договор признают заключенным, если стороны согласовали в нем все существенные условия <*>.

К существенным условиям договора стройподряда относят <*>:

— предмет договора. Необходимо указать виды и объемы стройработ, наименование и местонахождение объекта, иную информацию <*>. Чтобы охарактеризовать предмет договора, к нему можно приложить схемы, чертежи, планы и другие документы;

— условие и сроки выполнения стройработ. Под условием понимают, как подрядчик будет выполнять стройработы: самостоятельно или с привлечением других лиц (субподрядчиков) <*>. Для привлечения субподрядчиков необходимо получить согласие другой стороны <*>. Как правило, письменное. Согласие можно указать в договоре или оформить отдельным письмом.

Срок начала и завершения стройработ указывают полной датой (число, месяц, год). Например, срок начала работ 01.09.2018, окончания 31.10.2018;

На заметку
Сроки выполнения стройработ не должны превышать сроков, определенных в проектной документации и условиями подрядных торгов <*>.

— источники и объемы финансирования. При наличии нескольких источников финансирования указывается каждый из них. Необходимо также прописать суммы оплат на текущий финансовый год <*>;

Обратите внимание!
Бюджетное финансирование выделяют на очередной финансовый год <*>. Следовательно, если источник финансирования — бюджет, то каждый год необходимо вносить дополнения (изменения) в договор по размеру финансирования <*>.

— цену и порядок расчетов по договору. Договор должен содержать договорную (контрактную) цену или способ ее определения. Например, цена может формироваться из официальных коэффициентов (коэффициенты изменения стоимости основных средств, индексы изменения цен на строительно-монтажные работы и др.) или определятся самими сторонами;

— сведения о проектной документации. В договоре необходимо указать состав и содержание проектной документации, условия ее предоставления другой стороне: порядок, сроки, количество экземпляров и сторону, которая ее передает <*>;

— ответственность и перечень обязанностей сторон. Договор должен содержать минимально установленный законодательством перечень прав и обязанностей заказчика и подрядчика <*>;

На заметку
По соглашению сторон размер ответственности может быть увеличен, но не уменьшен <*>.

— форму обеспечения исполнения подрядчиком обязательства при выполнении стройработ. Таким обязательством является устранение результата стройработ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока, по объектам жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового строительства <*>;

— условия, требующие согласования по заявлению одной из сторон. Любая сторона может сообщить условия, которые, по ее мнению, должны быть прописаны в договоре. Для исключения возможных споров рекомендуем такие условия заявлять письменно, например, направить письмо.

Обратите внимание!
В зависимости от особенностей строительства к существенным относят и иные условия. Например, при заключении договора строительства многоквартирных жилых домов с привлечением средств граждан. В таком случае существенными условиями также являются характеристики объекта строительства, основания расторжения договора стройподряда ранее установленного срока и иные <*>.

Если какого-либо существенного условия нет

Суд может признать договор незаключенным. В таком случае:

— заказчик не сможет потребовать от подрядчика выполнить работы, как и взыскать неустойку за их невыполнение (просрочку выполнения) <*>;

— подрядчик не сможет взыскать в рамках такого договора стоимость выполненных работ. Суд может признать перечисленные по договору денежные средства неосновательным обогащением. Применить нормы о неустойке или другой ответственности подрядчик также не сможет <*>.

Неправильно оформлен договор

Договор по общему правилу можно заключить путем обмена документами <*>. Однако на договор стройподряда это правило не распространяется. Стороны должны составить договор в виде одного документа <*>. К нему необходимо приложить <*>:

— документы, которые подтверждают полномочия лиц, подписавших договор. Если договор подписал руководитель организации, можно приложить приказ или иной документ о его назначении <*>. Если другое лицо, то доверенность <*>;

— конкурсную документацию, если проводилась процедура закупки. Конкурсная документация включает документы с информацией о характеристиках предмета заказа, а также об условиях и процедуре проведения подрядных торгов (торгов), в том числе протоколы заседания конкурсной комиссии <*>;

— предложения (расчеты) подрядчика о формировании договорной (контрактной) цены и протокол ее согласования;

— график производства работ, если продолжительность стройработ более месяца;

— график платежей. Исключением является условие единовременной оплаты;

— график поставки материальных ресурсов заказчиком, если договором предусмотрено, что обеспечение строительства объекта в целом или части осуществляет заказчик;

— график поставки оборудования подрядчиком, если договором предусмотрено, что поставляет оборудование подрядчик.

Если одна из сторон договора — нерезидент Беларуси, то договор нужно составить на двух языках: на иностранном (языке нерезидента) и русском (белорусском) <*>.

Каждую страницу договора, включая приложения, нужно пронумеровать и подписать <*>.

Если договор оформлен неверно

Суд может признать договор недействительным или незаключенным <*>. Нарушение формы договора рискует повлечь недействительность договора, а отсутствие приложений, если в них указаны существенные условия, — незаключенность.

Денисова Инга, Руководитель Юридической службы (материал был опубликован в журнале «Кирпич»):

Договор строительного подряда — важнейшая стартовая часть строительного проекта, которой зачастую не уделяется достаточного внимания. Это может привести к различным ошибкам и упущениям, часто переходящим в длительные судебные тяжбы, победителем из которых не всегда выходит добросовестная сторона.

В данной статье мы постараемся рассмотреть отдельные положения договора строительного подряда, чтобы помочь сторонам избежать типичных ошибок при заключении договоров и минимизировать связанные с ними риски.

Правоотношения сторон по договору подряда

Правоотношения сторон по договорам подряда в настоящее время регулируются нормами Гражданского кодекса РФ (главы 9 («Сделки»), 27 («Понятие и условия договора»), 28 («Заключение договора»), 29 («Изменение и расторжение договора»), другими нормами части первой, регламентирующими положения о сделках, обязательствах и иные общие вопросы; главы 37 («Подряд») части второй ГК РФ), Градостроительным кодексом РФ, Постановлением Госкомстата России от 11.11.99 N 100 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ» и иными правовыми актами. Особое место в регулировании отношений между заказчиком и подрядчиком занимает существующая арбитражная практика.

Определение договора подряда

ГК РФ в ст. 702 определяет договор подряда как соглашение, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенное ли условие — цена договора?

Для всех договоров подряда существенными являются условия о предмете договора и сроках выполнения работ. Цена в договоре подряда по общему правилу не является существенным условием. Однако в судебной практике отсутствует единое мнение по вопросу о существенности данного условия договора подряда: формулировка первого предложения п. 1 ст. 709 ГК РФ позволяет судам в отдельных случаях сделать вывод, что цена работ является существенным условием договора подряда, однако второе предложение указанного пункта предусматривает, что при отсутствии в договоре согласованной цены работ она может определяться в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ (то есть будет считаться согласованной цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы).
Таким образом, законодатель предусматривает возможность заключения договора подряда, в котором цена выполняемых работ или порядок ее определения не согласованы. Однако в отношении договора строительного подряда такое двойственное толкование ограничено положениями п. 1 ст. 740 ГК РФ и п. 1 ст. 743 ГК РФ, согласно которым цена должна быть согласована (обусловлена) в договоре (в смете), что позволяет сделать вывод, что цена в договоре строительного подряда существенным условием все-таки является.

Предмет договора

Рассмотрим подробнее способы определения существенных условий договора строительного подряда и последствия их несогласования.
На практике стороны зачастую в самой общей форме определяют предмет договора, что в случае спора может повлечь за собой признание договора незаключенным. В соответствии с п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703, ст. 726 ГК РФ предметом договора подряда признается работа и ее результат, подлежащий передаче заказчику. Согласно п.1 ст. 743 ГК РФ подлежащая выполнению работа определяется через ее содержание и объем.

Условие о содержании работы определяет, какая именно работа подлежит выполнению по договору подряда, и какие действия в рамках этой работы должен совершить подрядчик. Для согласования содержания работы сторонам рекомендуется определить в договоре перечень работ, подлежащих выполнению, и их состав. Способ определения объема работ зависит от конкретного вида выполняемых работ и может быть указан в метрах кубических, комплектах, штуках и пр. (т.е. в единицах объема, веса, длины и т.д.). Определение содержания и объема работы дает сторонам возможность согласовать все остальные условия договора: цену работы, сроки ее выполнения, другие положения (о необходимых материалах и оборудовании, способах выполнения работы и т.п.).

Перечень, состав и объем работ могут быть указаны в самом договоре либо в отдельном приложении к нему: в технической документации, смете, ином приложении — при условии, что в этих приложениях содержится ссылка на договор строительного подряда, и они подписаны уполномоченными представителями сторон.

Обязательным условием договора подряда является передача подрядчиком заказчику результата выполненной работы. Для надлежащего согласования результата работы сторонам рекомендуется:

• учитывать требования к наличию и характеру результата работы (наличие овеществленного (материального) результата, что отличает договор подряда от договоров возмездного оказания услуг, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и иных работ);
• определить название и характеристики результата работы (наименование овеществленного результата работ, его функциональное или целевое назначение и пр.);
• указать дополнительные конкретизирующие признаки результата работы.

Каковы же последствия несогласования предмета договора строительного подряда?

В таком случае договор считается незаключенным и не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей (п. 1 ст. 432, ст. 702 ГК РФ). Соответственно, заказчик не вправе потребовать от подрядчика выполнения работы и передачи ее результата, в том числе в судебном порядке обязать подрядчика исполнить договор, подрядчик же не вправе будет требовать оплаты выполненной работы, а также уплаты неустойки и процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ. Кроме того, неотработанный аванс, полученный подрядчиком, в данном случае будет составлять неосновательное обогащение (п. 1 ст. 1102, п. 2 ст. 1107 ГК РФ), и подрядчик обязан будет вернуть его заказчику, а также уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами на эту сумму.

Однако не стоит отчаиваться. Признание договора незаключенным не является безусловным основанием для отказа в удовлетворении иска о взыскании задолженности за выполненные работы. Если подрядчик документально подтвердит факт выполнения работы и приемки ее результата заказчиком (представит акты сдачи-приемки работ, подписанные заказчиком), то последний должен будет оплатить результат работы в соответствии со ст. 711 ГК РФ. Если заказчик фактически принял работы и не заявил возражения о незаключенности договора до рассмотрения иска о применении договорной ответственности, то суд также может признать договор подряда заключенным, применить к отношениям сторон его условия и удовлетворить требования подрядчика о взыскании обусловленной договором неустойки по ст. 330 ГК РФ или процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ. При этом в случае принятия работ заказчиком перечисленная подрядчику сумма аванса не будет квалифицирована судом как неосновательное обогащение, а заказчик не сможет взыскать уплаченный аванс и потребовать начисления процентов за пользование чужими денежными средствами на эту сумму.