Ошибка в предмете договора последствия

В соответствии с российским законодательством договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Бухгалтеры постоянно сталкиваются с договорами. 

На курсе повышения квалификации мы даем самые нужные бухгалтеру знания: как использовать и формулировать условия договора

, определять подсудность, избегать вопросов налоговиков и обезопаситься от претензий контрагентов и силовых структур.

Программа курса «Работа с договорами: правовые навыки для бухгалтера».

Таким образом, правовым последствием заключения, изменения или прекращения договора является соответственно установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей его сторон. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли всех его сторон. Причем эта воля может быть выражена как в устной, так и в письменной форме. Как правило, устная форма используется в случае исполнения договора при его заключении при условии, что для данного вида договоров законом не предусмотрена обязательная письменная или нотариальная форма. И если при заключении договора в устной форме сторонам удается избежать ошибок, возникающих в тексте договора в силу объективных или субъективных причин, то в договоре, заключенном в письменной форме, такое невозможно. При всей внимательности и осмотрительности, с которой обычно подходят к оформлению договора, нередки ситуации, когда уже в процессе его исполнения обнаруживаются ошибки, влекущие порой существенное изменение сути всего договора.

Ошибка в договоре: понятие и правовая природа

Прежде всего необходимо отметить, что российское договорное право как таковое не содержит законодательно закрепленного понятия ошибки в договоре. И это не самым лучшим образом отличает его от договорного права других государств. В договорном праве большинства стран (Великобритания, США, Франция, Израиль и др.) ошибки при заключении договоров регулируются специальными нормами, поскольку выделены в отдельные подразделы права.

Разумеется, специальное регулирование позволяет сторонам договора избежать спорных ситуаций при выявлении ошибок в заключенном договоре. Тогда как при отсутствии такого регулирования создается почва для разночтения, и разрешение связанных с этим споров возможно только путем применения аналогии права либо аналогии закона.

К слову, согласно статистике, ошибки в договоре входят в число трех самых распространенных ошибок подчиненных, среди которых значатся также невыполнение работы в срок и потеря вещи, принадлежащей компании.

Ошибкой в широком смысле признается непреднамеренное отклонение от истины или правил. Исходя из этого определения, можно сказать, что ошибкой в договоре является отклонение от воли сторон, для реализации которой, собственно говоря, договор и заключается.

Воля сторон – это основание договора, и в этом смысле договор нередко называют законом между частными лицами. Но, в отличие от закона, в понятии нормативно-правового акта обязательного характера воля сторон договора, проявляющаяся непосредственно в самом договоре, может находиться под влиянием сторонних обстоятельств, ошибки, заблуждения и обмана. Именно поэтому ошибка относительно текста договора имеет юридическое значение, поскольку она как внешнее проявление воли сторон, пусть и ошибочное, является юридическим действием.

Виды и правовые последствия ошибок в договоре

Несмотря на отсутствие законодательного регулирования данного вопроса, исходя из договорной практики, можно вывести следующие виды ошибок при заключении договоров:

• собственно ошибки,

• ошибки вследствие введения в заблуждение (так называемая ошибка с отягчающими обстоятельствами),

• опечатки.

В зависимости от вида ошибки возможны и различные правовые ­последствия для сторон договора.

Собственно ошибки

Первый вид ошибок, без отягчающих обстоятельств, таких, как намеренное введение в заблуждение, является наиболее распространенным видом ее при заключении договора. При этом ошибка должна быть существенная, позволяющая предположить, что если бы стороне, допустившей ошибку, было бы известно об этом на момент заключения договора, ­указанная сторона не заключала бы договор.

Судебно-арбитражная практика

Государственное предприятие обратилось в арбитражный суд с иском к хлебокомбинату о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию и неустойки по договору энергоснабжения.

Решением первой инстанции с хлебокомбината в пользу предприятия были взысканы сумма задолженности, пеней и государственной пошлины. Суд исходил из того, что в материалах дела имеются доказательства, подтверждающие задолженность ответчика за потребленную электрическую энергию ­и просрочку по ее погашению.

В кассационной жалобе предприятие просит постановление апелляционной инстанции в части уменьшения пеней отменить, взыскать с общества 5 425 рублей 94 копейки неустойки. Заявитель указывает, что истец, рассчитав размер пеней, исходя из 1/300 ставки рефинансирования, фактически применил статью 333 Гражданского кодекса и уменьшил сумму неустойки.

Судьи отметили, что в рассматриваемом договоре стороны предусмотрели, что в случае просрочки оплаты потребленной электроэнергии хлебокомбинат выплачивает пеню в размере 0,5 процента за каждый день просрочки. Пеня начисляется на сумму задолженности, начиная со следующего дня после наступления срока платежа.

Истец первоначально требовал взыскать неустойку в размере 3 962 рублей 17 копеек, которая ниже суммы, предусмотренной условиями договора. Данное требование истца не противоречит нормам материального права ­и не нарушает права ответчика.

Однако суд апелляционной инстанции в данном случае, установив, что в расчетах суммы неустойки допущена ошибка, должен был выяснить у ист­ца, согласен ли он на уменьшение неустойки до пересчитанной суммы или настаивает на взыскании заявленного требования. При отказе истца от снижения суммы неустойки суд вправе был рассмотреть данный вопрос в порядке статьи 333 Гражданского кодекса. Однако апелляционная инстанция указанные требования не выполнила, чем нарушила нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах постановление апелляционной инстанции подлежит отмене в части уменьшения сумм неустойки (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.01.2006 г. № Ф08-6632/2005).

Собственно ошибки возникают тогда, когда при оформлении договора в письменном виде либо искажается предварительная устная договоренность сторон, либо не уделяется внимание некоторым важным для исполнения договора моментам. При этом данные ошибки возникают непреднамеренно, то есть ни одна из сторон не преследует цели обмануть или ввести в заблуждение другую сторону. Такие ошибки имеют место из-за недостаточной внимательности сторон или из-за того, что не все моменты полностью оговорены сторонами.

Гражданский кодекс знает лишь три основания признания договора ­недействительным вследствие обнаружения собственно ошибки в договоре:

1. Если условия договора не соответствуют закону или иному правовому акту (ст. 168 ГК РФ).

2. Если условия договора выходят за пределы правоспособности одной из сторон договора или обеих сторон (ст. 173 ГК РФ).

3. Если лицо, подписавшее договор, не имело на это полномочий (ст. 174 ГК РФ).

Пример 1

Стороны заключают договор на оказание консультационных услуг. Однако, поскольку некоторые не различают понятия «консультационные услуги» и «услуги по обучению», из-за ошибки лица, составляющего договор, и из-за невнимательности юриста, его проверяющего, в предмете договора вместо оказания консультационных услуг значится оказание услуг по обучению.

В этом случае происходит подмена понятий. Как известно, оказание услуг по обучению возможно только при наличии соответствующей лицензии, тогда как для оказания консультационных услуг этого не требуется. Кроме того, организации, оказывающие услуги по обучению, в отличие от консультационных компаний, освобождены от уплаты НДС. По окончании обучения всем прошедшим курс обучения выдается свидетельство или сертификат, который является подтверждением оказания услуг для бухгалтерии организации-заказчика наравне с другими документами.

Поэтому при такой ошибке в предмете договора организация-заказчик не сможет выделить НДС, а организация-исполнитель – представить надлежащие подтверждающие документы. Как следствие – такой договор может быть признан недействительным из-за несоответствия его закону, а также вследствие признания договора выходящим за пределы правоспособности заключившей его стороны.

Согласно Гражданскому кодексу недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью. Такая сделка признается недействительной с момента ее совершения.

В этом случае каждая из сторон договора обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в нашем примере – оказанные консультационные услуги) возместить его стоимость в деньгах.

Еще одним примером подобной непреднамеренной ошибки без отягчающих обстоятельств является отсутствие конкретизации вида дней при исчислении тех или иных сроков.

Пример 2

Стороны заключили договор поставки, по условиям которого одна сторона (поставщик) обязуется поставить другой стороне (заказчику) оборудование в течение десяти дней, а заказчик обязуется произвести оплату за оборудование в течение трех дней. Ни в том, ни в другом случаях не указано, о каких именно днях идет речь: календарных или рабочих. В соответствии с российским ­законодательством, если не указано иное, под днями понимаются календарные дни.

Все это может породить ситуацию, когда ни поставщик, ни заказчик не смогут выполнить принятые на себя обязательства в силу того, что из-за переносов праздничных и выходных дней, которые достаточно часто практикуются у нас в стране, 10 или 3 дня будут выходными. И тогда ни отгрузка оборудования, ни оплата не смогут быть произведены. И это произойдет не по вине сторон, но из-за их непредусмотрительности.

При этом в данном случае договор не может быть признан недейст­вительным, поскольку отсутствие конкретизации вида дней при исчислении сроков не является ни нарушением закона, ни существенным ­обстоятельством, дающим право на расторжение договора.

Ошибки вследствие введения в заблуждение

Такие ошибки еще называются ошибками с отягчающими обстоятельст­вами. И это не случайно. Ведь подобные ошибки возникают, как правило, из-за преднамеренных действий (введения в заблуждение или обмана) одной из сторон договора или третьих лиц.

Относительно влияния введения в заблуждение и обмана ­на действи­­тель­ность договора существуют две теории.

Одни юристы полагают, что договор, заключенный под влиянием введения в заблуждение и обмана, недействителен, потому что не представляет единства воли. Это теория унитета.

Другие же утверждают, что договор сам по себе действителен, но сторона, введенная в заблуждение или обманутая, имеет право требовать прекращения договора или вознаграждения за понесенные убытки, так как введение в заблуждение или обман составляют нарушение ее права. Это теория прекращения договора.

Практика же исходит из того, что задача права – не уничтожать, а по возможности поддерживать установившиеся юридические отношения, поэтому оно должно только в крайнем случае признавать несущест­вующими даже и ненормальные юридические отношения. Вместе с тем одним из основных принципов российского гражданского права является принцип стабильности договоров, поэтому, в соответствии с Гражданским кодексом, введение в заблуждение при заключении договора не может быть основанием для автоматического расторжения договора, если возможно по соглашению сторон внести необходимые изменения в договор. При этом за введенной в заблуждение или обманутой стороной, разумеется, признается право требовать признания договора недействительным и получения ­соответствующего возмещения.

Договор, заключенный вследствие введения в заблуждение, признается недействительным только в судебном порядке по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. Немаловажным здесь является то, что для признания договора недействительным необходимо, чтобы заблуждение имело существенное значение.

Существенное значение имеет заблуждение относительно природы договора либо тождества или таких качеств его предмета, которые значительно снижают возможность его использования по назначению. Заблуждение относительно мотивов договора не имеет существенного значения и поэтому не может служить основанием для признания договора недействительным.

В случае признания договора недействительным, как совершенным под влиянием заблуждения, каждая из сторон договора обязана возвратить другой стороне полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах. Это общее ­положение недействительности договоров.

Однако законодательство содержит и дополнительные неблагоприятные правовые последствия для стороны, по чьей вине возникло заблуждение для потерпевшей стороны.

Потерпевшая сторона вправе требовать от виновной стороны возмещения причиненного ей реального ущерба. Но здесь следует помнить о том, что такое право возникает у стороны, по иску которой договор признан недействительным, только в случае, если она докажет, что заблуждение произошло по вине другой стороны. В противном случае сторона, по иску которой договор признан недействительным, обязана возместить другой стороне по ее требованию причиненный ей реальный ущерб, даже если заблуждение возникло по обстоятельствам, не зависящим ­от заблуждавшейся стороны.

Опечатки

Опечатка вообще – это ошибка, обнаруженная в уже напечатанном тексте: пропуск буквы или лишняя буква, пропуск слова, искажение слова и т.п. Как правило, опечатки искажают смысл текста или изложенные в нем факты.

Вопрос относительно опечаток в тексте договора остается наименее урегулированным с точки зрения права. Причем речь идет об опечатках, которые порой имеют существенное значение. При их обнаружении стороны могут быть поставлены в такие условия, которые согласно обычаям делового оборота признаются кабальными.

Это могут быть опечатки в названии сторон, в их реквизитах, в том числе и в банковских, в суммах, в названии предмета договора и пр. Все опечатки независимо от того, совершены они преднамеренно или по вине одной из сторон, могут иметь решающее юридическое значение, хотя в случае опечатки в тексте договора законом предусмотрены наименее серьезные правовые последствия.

Наличие опечатки в тексте заключенного договора не является поводом для отмены данного договора. Обнаруженная в тексте договора опечатка подлежит исправлению по соглашению сторон.

Тем не менее многое зависит от того, где именно допущена опечатка.

Чаще всего, как показывает практика, опечатка возникает в названии той или иной стороны договора. Как быть в этом случае? Является ли договор, содержащий опечатку в наименовании сторон договора, юридически значимым? Однозначного ответа нет. Однако, опираясь на нормативные акты, регулирующие, например, ведение бухгалтерского учета, можно сказать, что принять к учету такой договор будет проблематично.

В пункте 2 статьи 9 закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» перечислены реквизиты, наличие которых обязательно для приема к учету первичных учетных документов. Среди них наименование организации, от имени которой составлен документ. Получается, что фактически при наличии опечатки в наименовании стороны в договоре отсутствует обязательный реквизит. Поэтому для придания договору юридической силы необходимо внести соответствующие исправления.

С другой стороны, возможны и случаи, когда опечатка допущена, например, в адресе или реквизитах компании. Неужели и в этом случае договор нельзя будет принять к учету, а стороны получат право ссылаться на его недействительность? Думается, что нет.

В нашей стране законодательно закреплен принцип толкования договора, согласно которому при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Кроме того, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Таким образом, если в тексте договора присутствует опечатка в адресе стороны, то в случае разногласий суд будет опираться не только на адрес с опечаткой, указанный в договоре, но и на другие сопутствующие ему документы, а также фактические обстоятельства, как то: письма, направленные ­и полученные по правильному адресу, указание адреса в переписке сторон и пр.

Кроме того, опечатка, присутствующая в банковских реквизитах, также вряд ли повлечет на этом основании признание договора недействительным.

Судебно-арбитражная практика

В ходе камеральной проверки обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов по НДС на основе декларации за июль 2004 года и документов, представленных налогоплательщиком Общества, налоговая инспекция посчитала необоснованным применение организацией налоговых вычетов. По контракту от 25.03.2004 г. № DG/01 не подтвержден факт поступления валютной выручки от иностранного покупателя, поскольку номер счета в представленной Обществом выписке банка не соответствует номеру счета, указанному в контракте, а в графе «Назначение платежа» указано «зачисление денежных средств по контракту № 09/01 от 25.03.2004 г.».

Номер счета и наименование банка комиссионера, указанные в договоре комиссии от 01.03.2004 г. № 1/СТ, не соответствуют указанным ­в платежном поручении.

В ходе проверки налогоплательщик направил в налоговую инспекцию письмо, в котором сообщил, что ошибки в указании банковского счета в контракте являются опечатками, а неточное указание номера контракта в swift-­сообщении связано со сбоем в компьютере.

По результатам камеральной проверки налоговая инспекция вынесла решение об отказе в возмещении НДС по декларации за июль 2004 года. Общество, посчитав указанное решение налогового органа незаконным, обжаловало его в арбитражном суде.

Доводы налоговой инспекции, касающиеся противоречий и расхождений в реквизитах, судом были отклонены. Из материалов дела видно, что Общество представило в налоговый орган с сопроводительным письмом исправленные договоры, а также пояснило, что имеющиеся в них ошибки являются опечатками. Суд отметил, что имеющиеся в материалах дела документы содержат неточности, которые можно квалифицировать как опечатки. Кроме того, заявитель устранил недостатки до вынесения оспариваемого решения, ­представив исправленные документы в налоговую инспекцию.

Кроме того, в подтверждение поступления выручки за реализованную на экспорт продукцию от иностранного покупателя по указанному договору Общество представило выписку банка с приложением swift-сообщения и мемориальный ордер, которые в совокупности подтверждают фактическое поступление на счет Общества валютной выручки от фирмы-покупателя товара по контракту от 25.03.2004 г. № DG/01, что соответствует требованиям подпункта 3 пункта 2 статьи 165 Налогового кодекса. Ссылка налогового органа на неверное указание номера контракта в swift-сообщении несостоятельна, поскольку в материалах дела имеется письмо фирмы – покупателя товара, которым подтверждается оплата товара по контракту от 25.03.2004 г. № DG/01.

При таких обстоятельствах суд признал недействительным решение налоговой инспекции в части отказа в возмещении суммы налога (постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.08.2005 г. № А52-7537/2004/2).

Отметим также, что даже в случае невозможности мирного решения вопроса об исправлении опечатки в тексте договора и последующего признания судом недействительной этой части договора следует помнить о статье 180 Гражданского кодекса, согласно которой недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

Как избежать ошибок в договорах…

Как видно из изложенного выше, ошибки в договоре могут иметь решающее значение для определения действительности договора. Невнимательность или небрежность могут дорого стоить потерпевшей стороне. И хотя в целом закон встает на сторону потерпевшей стороны, во избежание спорных ситуаций мы бы предложили следовать таким рекомендациям при заключении договоров:

1. Перед заключением договора необходимо удостовериться, что лицо, которое намеревается подписать договор, полномочно это делать. Если речь идет о первых лицах компании (директор, генеральный директор), то здесь вопросов возникнуть не должно. Как правило, они действуют на основании устава компании. Если же в подписантах указан человек, занимающий другую, хотя и немаловажную должность в компании, то обычно таким основанием будет являться доверенность. Ее реквизиты (дата и номер) должны быть обязательно указаны в тексте самого договора.
   Кроме того, не будет лишней и копия этой доверенности. Она позволит удостовериться в наличии соответствующих полномочий, что называется, воочию.

2. Копии учредительных документов позволят не только удостовериться в правильном написании наименования, но и убедиться в правоспособности другой стороны. К тому же, если для осуществления деятельности по заключаемому договору в соответствии с законом необходимо наличие лицензии, то следует запросить и копию этой лицензии.

3. Все цифры в тексте договора рекомендуется расшифровывать путем буквенного написания в скобках. Это позволит избежать спорных ­ситуаций с «исчезнувшими» нулями или «перескочившей» запятой.

4. Необходимо помнить о том, что, если в договоре не конкретизировано, о каких именно днях идет речь, дни считаются календарными. Поэтому не лишним будет в каждом сроке уточнить вид дней, используемых для исчисления.

Это лишь некоторые рекомендации, соблюдение которых позволит компании избежать ошибок при заключении договоров. Повысить эффективность работы в этом направлении может организация комплексной проверки договора всеми заинтересованными службами внутри компании: прежде всего – сотрудниками юридического отдела и бухгалтерии, а также службами финансового контроля и службами, непосредственно заинтересованными в заключении конкретного договора (так называемыми ­инициаторами договоров).

…и как их исправить?

Если же, несмотря на все превентивные меры, избежать ошибки ­в договоре не удалось, то у сторон есть три способа ее исправить:

1. Внесение соответствующего исправления в текст договора и парафирование этого исправления надлежащим образом уполномоченными представителями сторон путем написания фразы «Исправленному верить».

2. Составление дополнительного соглашения с изложением исправления, которое стороны согласились внести.

3. Составление исправленного текста всего договора в том же порядке, как и при оформлении подлинного текста.

При выборе сторонами второго варианта, то есть при подписании сторонами дополнительного соглашения к договору, сторонам необходимо в тексте такого соглашения сделать примечание о том, что исправленный текст заменяет собой содержащий ошибку текст ab initio, то есть с самого начала действия договора.

Что делать, если в договоре с контрагентом обнаружена ошибка, как ее исправить? Как суды толкуют ошибки в договорах? 

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ).

Также договор – это документ, в котором делать приписки, зачеркивать или исправлять слова в юридической практике не приветствуется, поскольку любые некорректные изменения могут повлечь серьезные последствия для обеих сторон соглашения. Вплоть до признания сделки недействительной или отказа в регистрации договора.

Например, договоры аренды недвижимости, заключенные на год и более, купли-продажи недвижимости. Согласно п. 1 ст. 551, п. 2 ст. 651 ГК РФ, п. 2 ч. 2 ст. 14 Закона о госрегистрации недвижимости  они являются основанием для регистрации прав на недвижимое имущество (п. 1 ст. 551, п. 2 ст. 651 ГК РФ, п. 2 ч. 2 ст. 14 Закона о госрегистрации недвижимости). Однако, если в договоре имеются такого рода исправлениями, Росреестр возвратит ваше заявление о госрегистрации без рассмотрения (п. 2 ст. 25 Закона о госрегистрации недвижимости).       

Ошибка в договоре

Необходимо иметь в виду, что в российском законодательстве отсутствует норма, которая закрепляет понятие «ошибки в договоре».

Под ошибкой в широком смысле слова понимается непреднамеренное, случайное отклонение от истины или правильных действий, условий. Таким образом, можно предположить, что ошибка в договоре – это отклонение условий договора от истинной воли сторон, для реализации которой и заключается такое соглашение.

Можно выделить следующие общепризнанные виды ошибок при заключении договоров:

1) Опечатки.

Некое искажение смысла текста или изложенных в нем фактов, например, пропуск буквы или лишняя буква, пропуск слова, его искажение и т.д. Также опечатки часто встречаются в названии предмета договора или сторон, в их реквизитах, в том числе и в банковских, в суммах и пр.

2) Собственно ошибки.

Такие ошибки возникают из-за невнимательности или небрежности сторон при оформлении договора в письменном виде, а также при искажении информации, которая оговаривалась сторонами в устной форме. При этом, стоит отметить, что ни одна из сторон в подобных ситуациях не имеет цели ввести в заблуждение или обмануть другую сторону.   

3) Ошибки вследствие введения в заблуждение или обмана.

Ошибки в данном случае появляются именно из-за преднамеренных действий, умышленно искажающих условия соглашения, обмана или введения в заблуждение одной стороной договора по отношению к другой или третьим лицам. Сделки, совершенные под влиянием заблуждения или обмана, могут быть признаны судом недействительными (ст. 178 и 179 ГК РФ).    

Способы исправления ошибок

• Если в тексте договора обнаружены одна-две ошибки, к примеру, пропуск буквы или написание лишней буквы, пропуск слова, ошибка в цифре, неправильное написание предложения в абзаце, уже после его заключения, можно поступить следующим образом.

Зачеркнуть ошибочные слова, а рядом с ними, на том же листе, в свободном месте написать правильные, а именно: «Исправленному с (указываются ошибочные слова или текст) на (указываются правильные слова или текст) верить». Следует заверить такое исправление подписями лиц, уполномоченных на изменение договора, поставить их Ф.И.О. и должность, а также дату. 

• Если в тексте договора подобных опечаток или ошибок обнаружилось в большом количестве, в таком случае лучшим вариантом для обеих сторон сделки является переподписание договора или оформление исправлений в дополнительном соглашении к нему.

Можно подготовить допсоглашение об изложении в новой редакции пункта или абзаца договора, или другой его части при необходимости.      

На практике составить дополнительное соглашение оказывается проще, а согласовать правки быстрее, чем переподписать договор. Поскольку во многих компаниях, в соответствии с внутренним регламентом, договор перед подписанием сторонами должен быть согласован и завизирован разными службами, что занимает довольно продолжительное время. 

Как суды толкуют ошибки в договорах

Любая опечатка или техническая ошибка, которую стороны упустили из виду при заключении сделки, может иметь неблагоприятные последствия как для одной стороны, так и для другой. Что, в свою очередь, рано или поздно может привести к спору между сторонами в судебном порядке. При разрешении гражданско-правовых споров суд, помимо норм права, руководствуется в том числе и заключенным между сторонами договором, а именно его толкованием. Без толкования договора судом не обходится ни один спор.

Так, согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если вышеуказанные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

По смыслу абзаца второго статьи 431 ГК РФ при неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон иным образом толкование условий договора осуществляется в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, профессионально осуществляющее деятельность в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.) (п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах»).

Например, Арбитражный суд Московского округа признал, что пункт соглашения о предоставлении опциона не позволяет определить конкретный размер части доли, подлежащей передаче по договору купли-продажи, поскольку формулировка «в размере до 4,62%» допускает возможность любого значения в диапазоне от 0 до 4,62. В данном случае буквальное толкование понятия «диапазон» приводит к выводу о несогласованности конкретного значения, т.е. неопределенности существенного условия договора, который может быть заключен во исполнение соглашения о предоставлении опциона (Постановление АС Московского округа от 19.02.2019 N Ф05-292/2019 по делу N А40-207820/2017).

Образовательное мероприятие по теме

Семинар в записи «Договор как способ защиты интересов организации. Гражданско-правовые и налоговые последствия«

Лектор: А. А. Куликов, ведущий налоговый консультант и лектор Санкт-Петербурга. Управляющий партнер ООО «Агентство Налоговых Поверенных». Эксперт по налогообложению и правовым вопросам. Соавтор комментариев КоАП РФ.

Меню сайта:

Налоговая консультация

Юридическая консультация

Автоюрист

Деньги

Вычеты

Договоры

Карта сайта

Контакты

Новые законы

О нас

Образцы документов

Потребителю

Разное

Словарь терминов

Справка

Статьи

Трудовое право

Цены

Юристы шутят

«Учет в строительстве», октябрь 2019

О чем пойдет речь: подскажем, по каким ключевым точкам проверять договоры и первичку, чтобы избежать проблем с налоговиками.

Из-за досадных ошибок в договорах компания может поте­рять расходы и вычеты НДС. Ведь любой договор формиру­ет либо доходную, либо расходную часть налоговой базы.

А значит, напрямую влияет на расчет налогов, а также на финансовое состояние компании в целом. Чтобы обо­сновать и подтвердить расходы, надо внимательно прове­рить договоры по ключевым точкам. Приведем основные ошибки, которые нужно вовремя найти и исправить.

Ошибка 1. Договор подписал человек без полномочий

Проверьте вводную часть договора. В ней отражается название организации, указываются полностью должность,

Ф. И. О. лица, от имени которого заключается договор.

Сверьте данные с выпиской из ЕГРЮЛ, которую мож­но найти на сайте ФНС. Если договор заключается не от имени руководителя компании, проверьте, есть ли дове­ренность. Без нее договор не считается действительным.

Для строительных организаций в данном разделе по уже сложившейся практике указываются также данные свидетельства СРО — номер и дата. Без него многие стро­ительные работы проводить нельзя.

Кроме того, организации указывают в этом разделе информацию о налоговом режиме. Чаще всего строители применяют основную систему налогообложения. Если же контрагент на упрощенке, принять к вычету НДС не получится. Компаниям это невыгодно.

Если в договоре всех этих сведений нет, запросите их у контрагента дополнительно как можно раньше.

Ошибка 2. Неясен предмет договора

В предмете договора указывается, в чем смысл сделки. Например, подрядные работы, субподряд, поставка сырья и материалов, аренда строительного инструмента или строительной техники с экипажем.

Все расходы строительной организации делятся на два крупных блока. Либо это расходы управленческие, либо связанные с объектом строительства.

Для последних важно, чтобы в договоре объект был указан в полном соответствии с разрешением на стро­ительство либо в соответствии с договором с основным заказчиком. Иначе списать расходы на себестоимость конкретного объекта будет проблематично.

Например, в разрешении на строительство объекта у застройщика написано — «Торговый центр по адресу: г. Москва, ул. Садовая, д. 2».

А в бухгалтерию застройщика поступил договор от подрядчика на строительно-монтажные работы по адре­су: «г. Москва, ул. Садовая, д. 12».

Расходы по такому договору включить в стоимость строительства объекта нельзя. Договор нужно переде­лать, иначе налоговики могут снять расходы как необо­снованные.

Ошибка 3. Способ выполнения работ не уточняется

В договоре надо указать, выполняет подрядчик работы собственными силами или с привлечением субподряд­чиков. Если договор не предусматривает возможность привлечения субподрядчиков, значит, подрядчик должен выполнить работы сам. У него должен быть штат специ­алистов соответствующей категории, основные средства.

Если же по такому договору подрядчик привлекает субподрядчиков, налоговики признают расходы на суб­подряд необоснованными.

Ошибка 4. Субподрядчик в списке ненадежных компаний

Часто подрядчики привлекают субподрядчиков. Чтобы избежать налоговых рисков, некоторые заказчики пред­усматривают в договоре компенсацию потерь за счет подрядчика. Ведь за риски в этом случае отвечает основной подрядчик.

Допустим, при проверке цепочки субподрядчиков налоговики нашли схему или признали субподрядчика недобросовестным. Вы сможете получить от подрядчика компенсацию в размере незачтенного НДС и непризнан­ных расходов.

Как это сделать, поясним на примере.

Пример 1. Как получить компенсацию от подрядчика

Компания А заключила договор с подрядчиком — компанией Б на сумму 1 000 000 руб., в том числе НДС 20 процентов — 166 666,67 руб. Подрядчик сдал работы и предоставил компании А акты по фор­ме № КС-2 на всю сумму.

На камеральной проверке выясняется, что работы проводила не компания Б.

Работы выполнили субподрядчики — компании С, Д, Е:

—  компания С — на сумму 300 000 руб., в том числе НДС 20 про­центов — 50 000 руб.;

—  компания Д — на сумму 300 000 руб., в том числе НДС 20 про­центов — 50 000 руб.;

—  компания Е — на сумму 400 000 руб., в том числе НДС 20 про­центов — 66 666,67 руб.

При проверке компании Е выясняется, что она имеет все признаки однодневки, по ней есть запись в ЕГРЮЛ о недостоверности сведе­ний. В результате сумма НДС 66 666,67 руб. к вычету не принимается. У заказчика — компании А возникает риск потери вычета НДС в сум­ме 66 666,67 руб. и расходов в сумме 333 333,33 руб.

Если в договоре есть условие о компенсации, то в случае отказа в вычете компания А сможет получить компенсацию в судебном или досудебном порядке от компании Б.

Совет

Проверьте, есть ли в дого­воре возможность привле­кать субподрядчиков. Иначе будет сложно обосновать эти расходы

Образец формулировки о компенсации в договоре

При привлечении третьих лиц по договорам субподряда для выполнения части работ Подрядчик несет финансовую ответственность перед Заказчиком. А именно компенсиру­ет потери в виде вычетов НДС и расходов, учитываемых в базе по налогу на прибыль, не принятых при налоговой проверке. Указанные суммы подлежат компенсации по работам, выполняемым субподрядчиками, привлеченными Подрядчиком.

Ошибка 5. Нет приложений к договору

Часто договор содержит ссылки на приложения. В них указывается дополнительная информация. Это могут быть технический план, спецификация материалов, эта­пы сдачи работ и т. д.

Проверьте, чтобы все эти приложения были на месте, а названия и нумерация дополнений соответствовали ссылкам  на них в договоре. Если приложений нет, попро­сите контрагента предоставить недостающие документы. Без них договор считается недействительным.

Ошибка 6. Цена договора указана неверно

Цена договора должна соответствовать итоговой строке сметы. Обращайте внимание на НДС. Когда цена договора звучит как «сумма, в т. ч. НДС», в смете формулировка должна быть такой же. Часто в смете НДС выделяется сверх цены. Это вызывает споры с налоговиками. Безопас­нее, если в договоре вы выделите и укажете конкретную ставку и сумму НДС отдельно.

Например, в договоре сказано — «цена по договору уста­навливается ведомостью согласования договорной цены». А вместо нее к договору прикладывается смета. Это недо­пустимо, так как речь идет о двух разных документах.

В договоре при указании цены безопаснее ссылаться на смету и прилагать ее же к договору как неотъемле­мую часть. Ведь подрядчик обязан выполнять работы в соответствии с технической документацией и со сметой, которая определят цену (ст. 743 ГК).

Если цена в договоре одна, а в смете другая, возник­нут проблемы с расходами. Например, цена по договору 10 млн. руб., а в смете — 9,5 млн. руб. Признать вы сможете, расходы только в сумме 9,5 млн. руб. Следите, чтобы в договоре таких разрывов не было.

Ошибка 7. Нечетко указаны права и обязанности сторон

Укажите подробно сроки, процедуру извещения о готов­ности и сдаче выполненных работ. Если работы сдают­ся поэтапно, такое условие надо отразить в договоре.

Приложите график. Тогда у вас не будет проблем с опре­делением базы для налога на прибыль и НДС.

Не лишним будет письменно закрепить возможность отказа приемки работ, сроки и порядок предоставления мотивированного отказа. Он должен содержать обоснован­ную причину, а также ссылку на ГОСТы и строительные нормативы. Тогда подрядчику не придется начислять налог на прибыль и НДС с непринятых объемов работ.

Ошибка 8. Отсутствует ответственность сторон

В разделе договора об ответственности предусматрива­ются пени и штрафы для каждой из сторон за нарушение сроков оплаты, выполнения работ, использование некаче­ственных материалов и др. Компания вправе установить в договоре, обязательно это или нет. Ведь начисленные санкции придется включать в доходы при расчете налога на прибыль (п. 3 ст. 250 НК).

Пример 2. Как формулировка о санкциях влияет на налого­вую базу

Цена работ по договору — 500 000 руб., в том числе НДС 20 процен­тов — 83 333,33 руб. Срок выполнения работ — 31 октября 2019 года. Подрядчик сдал работы по акту КС-2 на месяц позже — 30 ноября 2019 года. В договоре есть следующая формулировка: «За наруше­ние сроков сдачи работ по договору заказчик начисляет подрядчику пени из расчета 0,5 процента от суммы договора за каждый день просрочки». Значит, подрядчик обязан уплатить заказчику санкции в сумме 75 000 руб. (500 000 Р X 0,5% X 30 дн.). Заказчик обязан включить эту сумму во внереализационные доходы.

Для сравнения — в договоре используется другая формулировка: «За нарушение сроков сдачи работ по договору заказчик имеет право начислить подрядчику пени из расчета 0,5 процента от суммы договора за каждый день просрочки».

Памятка. Как проверить первичку

Шаг 1. Следите, чтобы в документе были все обязательные реквизиты:

1) наименование документа;

2) дата составления документа;

3) наименование компании, которая составила документ;

4) содержание факта хозяйственной жизни;

5) единица измерения;

6) должности лиц, которые совершили сделку или операцию;

7) подписи лиц с указанием их фамилий и инициалов.

Шаг 2. Контролируйте даты документов. Первичку надо составлять при совер­шении факта хозяйственной жизни или сразу после него. Старые и опоздавшие документы искажают отчетность. Требуйте, чтобы сотрудники составляли доку­менты и передавали их в бухгалтерию вовремя.

Шаг 3. Не принимайте к учету фиктивные документы. Запрещено отражать в уче­те факты, которых в действительности не было, а также мнимые и притворные сделки. Это приводит к искажению отчетности.

Шаг 4. Анализируйте первичку. В налоговом учете можно признать только обо­снованные и документально подтвержденные расходы. Если затраты не связаны с деятельностью компании, налоговики снимут расходы. Например, затраты на личные нужды руководителя, непроизводственные премии к праздникам и юбилеям.

Шаг 5. Раздайте памятки сотрудникам. Главбух теперь не отвечает за ошибки в первичке, которые сделал кто-то другой. Чтобы снять с себя лишнюю ответ­ственность, достаточно раздать работникам памятки и поправить внутренние документы один раз. Работники обязаны исполнять ваши письменные требова­ния. Подробности смотрите далее.

Штрафы за грубое нарушение правил бухучета

Тогда заказчик по своему усмотрению может и не начислять санк­ции, а соответственно и не включать их в налоговую базу по налогу на прибыль.

Ошибка 9. Долгосрочный договор без этапов сдачи работ

Сдавать результат работ по договору без обозначенных этапов вы будете только один раз — по окончании работ на всю сумму договора. Для налога на прибыль в течение срока договора вы будете распределять доходы и расходы самостоятельно. Самое редкое — ежеквартально.

Распределять начисление НДС Налоговый кодекс не требует. Поэтому при сдаче работ вам придется начислить НДС со всей цены договора. Сумма к уплате может ока­заться значительной, а вычеты вы уже все использовали по мере возникновения права на них.

Если договор не предусматривает авансов и заказчик задержит оплату по принятым работам, вы можете попасть в трудную ситуацию. Может не оказаться нужной суммы для уплаты НДС с реализации выполненных работ. Так что нужно либо заранее спланировать финансирование, либо предусмотреть в договоре этапы сдачи.

Ошибка 10. Точные суммы авансов в договоре

Покупатель может перечислить аванс в большей сумме, чем предусматривает договор. В этом случае налоговики могут снять часть вычета. Чтобы снизить риски, устано­вите в договоре не конкретный размер аванса, а его мини­мальную сумму. Безопасная формулировка, например: «Покупатель обязуется внести частичную предоплату в сумме не менее 100 000 руб. в срок до 1 октября 2019 года»