Как найти ошибки в договоре поставки

Договориться о выгодных условиях договора — важнейшая задача, если Вы именно торгуете, а не «отгружаете» товар. 

Точный срок оплаты, точный срок и условия поставки, почему в первую очередь покупатель заплатит Вам, а не другим поставщикам — всё это необходимые условия выживания бизнеса в кризис.

Самые распространенные ошибки 

Установление срока поставки вне зависимости от предоплаты. 

Если Вы планируете осуществлять поставку по 100 % предоплате или предусмотреть в договоре авансовые платежи, рекомендуем срок поставки исчислять с момента внесения предоплаты покупателем, в ином случае покупатель своего обязательства может вовремя не исполнить, а товар Вы будете обязаны поставить точно в срок.

Установление срока постоплаты в зависимости от выставления счета.

Счет – это односторонний документ, который не подтверждает задолженность и не подтверждает факт осуществления поставки.

Если в договоре будет условие «оплатить в течение __ дней с момента выставления счета Поставщиком» — это означает, что обязанности оплатить счёт, пока Вы не направили Покупателю счет у него не возникло. Обязанность доказывания факта выставления счета крайне невыгодна для Поставщика, т. к. от даты этого факта зависит не только срок получения оплаты по договору, но и возможность взыскать предусмотренную договором неустойку.

Выход: срок оплаты устанавливать в зависимости от даты приемки товара и подписания документов (товарной накладной, товарно-транспортной накладной или УПД).

Отсутствие в договоре условий о стоимости хранения товара в случае нарушения Покупателем срока самовывоза товара со склада Поставщика или несогласования даты доставки. 

Если Вы включите в договор условия хранения Поставщиком своевременно непринятого товара Покупателем, то в случае, когда Покупатель по каким-либо причинам не может своевременно принять товар и это не связано с наличием недостатков у товара, Вы сможете избежать дополнительных расходов, а также длительных судебных разбирательств с доказыванием размера понесенных Вами убытков или факта исполнения обязательств по поставке с Вашей стороны.

Отсутствие в договоре условий о случаях, которые не признаются гарантийными.

Законодательством такие случаи прямо не предусмотрены. Если в Вашем договоре не будет условий, по которым вы можете отказать в гарантийном обслуживании, Вы будете обязаны выполнить свои гарантийные обязательства перед Покупателем.

Отсутствие в договоре условий, регулирующих передачу исключительного права на результат интеллектуальной деятельности и на средство индивидуализации. 

Поставщику товара, являющегося результатом интеллектуальной деятельности или содержащего такой результат (например, вместе с товаром приобретается ПО) просто необходимо позаботиться о наличии таких прав (заключить лицензионный договор с правообладателем), а также включить условия использования лицензии в договор с покупателем.

Только так можно избежать претензий со стороны правообладателя, а также дополнительных расходов и судебных споров.

Юристы КГ ЭТАЛОН готовы взять на полный аутсорсинг всю договорную работу Вашей фирмы. 

В условиях кризиса и неравномерной загрузки штатного юриста (или его отсутствия) такое решение разумно и выгодно экономически — затраты на нашу работу обычно полностью окупаются за счёт заключения новых сделок с помощью юриста и минимизации потерь бизнеса.

Давайте начнём со знакомства и углублённой беседы!

В каждом отдельном случае может быть свой список «опасных» условий, поэтому очень важно обращать внимание на каждое, даже самое незначительное, на первый взгляд, условие договора.

Я готова провести с Вами 30-минутную онлайн-сессию и дать конкретные советы по организации договорной работы:

• как организовать документооборот и разработать «свои» документы
• «протоколы разногласий» — путь к конфликту или путь к сделке?
• как подготовить переговоры с покупателем и отстаивать максимально выгодные условия для Вас
• что делать, если «опасное» условие договора уже оказывает негативное воздействие на Ваш бизнес
• как правильно защитить Ваши интересы в досудебном порядке и в суде, чтобы получить «живые» деньги

Консультация бесплатна и конфиденциальна. 

С этой статьей читают:

Разработка договора поставки

Сопровождение договорной работы

Договор поставки, пожалуй, можно отнести к одному из самых распространенных в хозяйственной деятельности. Однако и в нем организации и ИП иногда допускают обидные ошибки, которые приводят к ненужным проблемам и финансовым потерям.

Ошибка 1. Не согласованы существенные условия договора

Последствия: взаимных прав и обязанностей у сторон не возникнет. Пострадавшая сторона не сможет взыскать неустойку за неисполнение такого договора.

Как избежать ошибки

Чтобы договор считался заключенным, стороны должны согласовать все его существенные условия. Для договора поставки это условия <*>:

1) о товаре. Условие считается согласованным, если стороны определили в договоре наименование товара и его количество либо порядок их определения. Обычно описание товара включает также его характеристики и индивидуальные признаки. Так, в договоре может быть указана марка, модель, вид, сорт, физические характеристики товара;

2) которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида. Например, в договорах поставки мясо-молочной продукции, хлебопродуктов, заключенных между определенными субъектами хозяйствования, существенным условием являются сроки расчетов <*>;

3) относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Ошибка 2. Договор подписан лицом, которое превысило свои полномочия

Последствия: сделка может быть признана недействительной, стороны обязаны будут вернуть друг другу все полученное по ней.

Как избежать ошибки

Полномочия руководителя или представителя организации могут быть ограничены законодательством, учредительными документами, например уставом или доверенностью. Рекомендуем при заключении договора проверить полномочия партнера. Для этого целесообразно проанализировать:

1) нормы законодательства. Например, по общему правилу хозобщество вправе совершать крупные сделки по решению общего собрания его участников <*>;

2) положения учредительных документов контрагента. Обычно там указаны полномочия руководителя или органа управления и ограничения этих полномочий;

3) доверенность представителя организации. Она должна содержать обязательные реквизиты, в том числе дату совершения, подпись руководителя, данные о доверителе и представителе. Обратите внимание, какие сделки вправе совершать представитель, на какую сумму, по каким видам товаров <*>.

Ошибка 3. В договоре не определен срок оплаты товара

Последствия: за просрочку оплаты с покупателя могут быть взысканы пеня и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Как избежать ошибки

Сторонам целесообразно указать в договоре точную дату или период времени, когда покупатель должен произвести оплату товара. Это позволит покупателю вовремя исполнить свое обязательство и избежать уплаты пени и (или) процентов за пользование чужими денежными средствами. Поставщик в свою очередь будет знать, с какого момента он вправе требовать уплаты процентов и (или) неустойки за просрочку оплаты.

Если срок оплаты в договоре поставки не установлен, то покупатель должен провести оплату в срок, максимально приближенный к моменту передачи ему товара. При расчетах платежными поручениями срок для оплаты равен времени, необходимому для проведения банковского перевода денег. Течение этого срока начинается со дня, следующего за днем получения товара <*>.

Ошибка 4. Продавец не указал назначение платежа при оплате товара

Последствия: поставщик может зачесть оплату по другому договору. С покупателя могут быть взысканы пеня за просрочку оплаты и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Как избежать ошибки

В реквизите «Назначение платежа» платежного требования продавцу нужно указывать полную информацию о платеже. В том числе предмет сделки, наименование товара, номер и дату договора, по которому перечисляются деньги <*>. Если этого не сделать, поставщик вправе засчитать полученные средства на погашение другого обязательства, срок исполнения которого наступил раньше <*>.

Ошибка 5. Документально не оформлено получение товара покупателем

Последствия: поставщик не сможет взыскать деньги за поставленный товар.

Как избежать ошибки

Каждую хозяйственную операцию нужно оформлять первичным учетным документом <*>. Под такой операцией понимается в том числе сделка по поставке товаров <*>. При передаче товаров стороны должны составить и подписать транспортную накладную <*>.

Использовать нужно утвержденные формы ТН и ТТН <*>. Они должны содержать <*>:

— наименование документа, дату его составления;

— наименование поставщика и покупателя;

— содержание и основание совершения хозяйственной операции, например дату и номер договора поставки;

— стоимость передаваемого товара;

— должности лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и (или) правильность ее оформления, их фамилии, инициалы и подписи;

— иные сведения, если это необходимо.

Ошибка 6. Покупатель не известил поставщика о дате и месте передачи товара

Последствия: покупатель не сможет взыскать с поставщика предоплату за товар и привлечь его к ответственности за просрочку поставки.

Как избежать ошибки

По договору поставки поставщик обязан передать товар, а покупатель принять и оплатить его <*>. При этом договором или законодательством может быть установлена обязанность покупателя совершить действия, без которых поставщик не сможет передать товар. Например, покупателю нужно сообщить место передачи товара или указать перевозчика, которому поставщик должен предоставить товар <*>.

Если товар готов к передаче, а покупатель не совершил необходимых действий, поставщик не несет ответственности за просрочку поставки. Взыскать с поставщика проценты за пользование чужими денежными средствами тоже нельзя <*>.

Ошибка 7. Неправильно оформлена передача многооборотной тары

Последствия: тара может расцениваться как товар, который реализован с нарушением установленного порядка. На поставщика может быть наложен штраф.

Как избежать ошибки

По общему правилу поставщик передает товар в таре или упаковке. Приемка и передача тары должна быть оформлена первичными учетными документами, в частности ТТН, ТН. Если товар поставлен в многооборотной таре, покупатель должен возвратить ее поставщику <*>.

Чтобы избежать разногласий по вопросам, связанным с возвратом тары, рекомендуем указать в договоре, в частности:

— что тара является многооборотной и подлежит возврату;

— вид тары и ее количество;

— срок возврата;

— порядок возврата тары, например распределение расходов по ее доставке поставщику.

• Ошибки в предмете контракта
• Ошибки в положениях о цене
• Ошибки в положениях, касающихся вопросов изменения контракта, в том числе изменения цены контракта
• Ошибки в положениях о сроке исполнения контракта
• Ошибки в положениях о возможности одностороннего расторжения контракта

Подготовка документации по 44-ФЗ, в том числе и проекта контракта, — это трудоемкий процесс. Необходимо учесть как требования законодательства, так и особенности и характеристики конкретного товара, работ или услуг, ситуацию на рынке. 

Проект контракта должен соответствовать документации, извещению и составленной на их основании заявке участника, с которым будет заключен этот контракт (п. 1 ст. 34, п. 1 ст. 54 Закона 44-ФЗ). Именно контрактом, а не документацией будет определяться взаимодействие заказчика с контрагентом.

Далеко не все ошибки при составлении контракта — злоупотребления. Большинство из них носит технический характер.

В первую очередь необходимо проверить соответствие условий контракта условиям документации. Так, суды сочли законными решение УФАС по Магаданской области от 03.03.2020 по делу №049/06/83.2-58/2020 и предписания от 03.03.2020 №5. Антимонопольный орган выявил расхождения направленного исполнителю проекта контракта и документации, а также технические недочеты, в том числе ссылки на несуществующие пункты (дело № А37-1011/2020)

Ошибки в предмете контракта

Предмет контракта, как и предмет любого договора, является его существенным условием. По необходимости, предмет должен быть конкретизирован в соответствующих приложениях, которые по сути (или даже по форме) могут повторять техническое задание. В некоторых случаях (например, для строительной сферы) содержание таких приложений определяется отраслевыми актами.

В документации описание объекта закупки должно соответствовать КТРУ. При рассмотрении заявки и при заключении контракта следует убедиться в том, что в них нет несоответствия требованиям документации. Ведь после заключения контракта исправление технических ошибок будет уже затруднительно. 

Подробно опишите предмет контракта, опираясь на данные, представленные как в заявке, так и в документации. Это обезопасит вас от рисков, связанных с неисполнением или иными недобросовестными действиями поставщика (исполнителя). Так, суды однозначно встали на сторону заказчика и отклонили довод исполнителя о том, что он не исполнил контракт на поставку медицинских изделий ввиду несогласования конфигурации продукта (Дело №А07-984/2020), указали, что поскольку исполнитель подал заявку и участвовал в торгах на условиях документации, он согласился с теми характеристиками товара, которые были указаны заказчиком. 

С другой стороны, при составлении документации и проекта контракта не предъявляйте излишние требования к товару (работам, услугам), чтобы это не привело к ограничению конкуренции. При описании объекта закупки не выходите за рамки, предписанные положениями ч.ч. 1,2 ст. 33 Закона 44-ФЗ. Большинство из таких нарушений устраняются еще на стадии подачи заявок после получения заказчиком запросов о разъяснении положений документации от участников закупки. Так, например, в рамках закупки гастроскопа для нужд БУЗ УР ГКБ №6 МЗ УР (извещение № 0813500000121004571) заказчик исключил из ТЗ положение о наличии защитных колпачков для переноски и хранения эндоскопа. Вместе с тем, если бы закупка была бы выиграна поставщиком, который предлагает эндоскоп в комплекте с защитными колпачками, указание на это в тексте самого контракта позволило бы избежать проблем при приемке.

Также обратите внимание на то, следует ли в данном случае применять типовой контракт или типовые условия — необходимо сравнить ТРУ по кодам ОКПД 2 и другие показатели закупки с информационной картой типового контракта соответствующей тематики (ПП РФ №606 от 02.07.2014). 

Ошибки в положениях о цене 

В большинстве случаев цену нужно указать в контракте в виде конкретной суммы (п. 2 ст. 34). Есть исключения — когда невозможно определить количество товаров или объем работ (услуг). Тогда указывают цену за единицу ТРУ,  а также в некоторых иных случаях, например, при заключении контракта на оказание агентских услуг, услуг по обязательному страхованию, оценке недвижимости (ПП РФ №19 от 13.01.2014). В этом случае в контракте должна быть формула подсчета цены и максимальное ее значение. 

Чаще всего в отношении цены ошибки совершаются не на стадии заключения контракта, а ранее — при определении НМЦК. Как правило, это связано с тем, что  используются либо неверные данные для ее расчета или неверные методы расчета. Например, УФК по Республике Бурятия в Представлении от 11.05.2021 г. №02-12-34/22-1355 было указано, что заказчиком при определении и обосновании цены путем метода анализа была неправомерно использована информация о цене товара из контракта, характеристики товара по которому не соответствовали тому товару, который закупался заказчиком. Кроме того, по контракту, цену из которого взяли для расчета НМЦК, были взысканы неустойки.

Ошибки в положениях, касающихся вопросов изменения контракта, в том числе изменения цены контракта

Такие положения должны быть предусмотрены документацией и контрактом при конкурентной процедуре либо контрактом при закупке у единственного поставщика и возможно в случаях, указанных в ч. 1 ст. 95 Закона 44-ФЗ. 

Можно предусмотреть в том числе снижение цены, если:

• при этом не меняется количество товаров, объем работ или услуг;

• или изменение количества товаров (работ или услуг) не более, чем на 10% в сторону уменьшения или увеличения, при этом цена не может быть увеличена более, чем на 10%, но должна быть уменьшена пропорционально уменьшению количества (объема ТРУ);

• при изменении регулируемых тарифов;

• уменьшении доведенных ранее до заказчика лимитов бюджетных средств.

Менять цену можно и в некоторых других случаях. Однако это не всегда соблюдается, особенно это касается поставок большого количества товаров.

Например, отделом внутреннего финансового контроля администрации финансового управления администрации муниципального образования города Новомосковска в представлении от 11.05.2021 №8/21 было выявлено необоснованное изменение условий контракта — уменьшение количества поставленных товаров одного вида более чем на 10% и увеличение поставки более чем на 10%, хотя контрактом это предусмотрено не было.

Ошибки в положениях о сроке исполнения контракта

Порядок определения срока определяется не только законодательством о госзакупках, но и нормами гражданского законодательства, в зависимости от конкретного предмета контракта. Для договоров поставки и выполнения работ срок в любом случае является существенным условием договора (ст.ст. 506, 708 ГК РФ). 

Во избежание разногласий с проверяющими органами предпочтительнее максимально определенно указывать сроки — при возможности с указанием на конкретные даты и объемы работ (услуг), на количество и номенклатуру товаров. 

Исходя из судебной практики при установлении срока возможно также не только указание точных дат, но и временных промежутков, а также указаний на события. Антимонопольный орган указал, что в нарушение статьи 34 Закона 44-ФЗ заказчик, указав на возможность поставки товара «в течение 90 дней с момента заключения контракта», срок не установил. Суды (дело №А33-21159/2017) посчитали иначе и признали решение антимонопольного органа незаконным.

Ошибки в положениях о возможности одностороннего расторжения контракта

Заказчик имеет право расторгнуть контракт по своей инициативе, если такая возможность в контракт включена ( ч. 14 ст. 34, ч. 9 ст. 95 Закона 44-ФЗ). При этом не обязательно указывать на конкретное основание для одностороннего отказа, хотя и возможно, например, с уточнением порядка взаимодействия между сторонами (позиция изложена в п.14 Обзора судебной практики ВС РФ от 28.06.2017, подтверждается и последней судебной практикой, например Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.04.2021 по делу №А27-1953/2020). В конкретном деле исполнитель поставил медоборудование (анализатор наркотических и сильнодействующих средств), но маркировка не совпала с данными регистрационного удостоверения. Работать на таком оборудовании на территории РФ запрещено. Соответственно, при условии, что в контракте было закреплено общее право на одностороннее расторжение контракта, у заказчика имелись все основания, предусмотренные гражданским законодательством, и он совершенно обоснованно воспользовался своим правом, направив исполнителю соответствующее уведомление.

Что делать, если в договоре с контрагентом обнаружена ошибка, как ее исправить? Как суды толкуют ошибки в договорах? 

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ).

Также договор – это документ, в котором делать приписки, зачеркивать или исправлять слова в юридической практике не приветствуется, поскольку любые некорректные изменения могут повлечь серьезные последствия для обеих сторон соглашения. Вплоть до признания сделки недействительной или отказа в регистрации договора.

Например, договоры аренды недвижимости, заключенные на год и более, купли-продажи недвижимости. Согласно п. 1 ст. 551, п. 2 ст. 651 ГК РФ, п. 2 ч. 2 ст. 14 Закона о госрегистрации недвижимости  они являются основанием для регистрации прав на недвижимое имущество (п. 1 ст. 551, п. 2 ст. 651 ГК РФ, п. 2 ч. 2 ст. 14 Закона о госрегистрации недвижимости). Однако, если в договоре имеются такого рода исправлениями, Росреестр возвратит ваше заявление о госрегистрации без рассмотрения (п. 2 ст. 25 Закона о госрегистрации недвижимости).       

Ошибка в договоре

Необходимо иметь в виду, что в российском законодательстве отсутствует норма, которая закрепляет понятие «ошибки в договоре».

Под ошибкой в широком смысле слова понимается непреднамеренное, случайное отклонение от истины или правильных действий, условий. Таким образом, можно предположить, что ошибка в договоре – это отклонение условий договора от истинной воли сторон, для реализации которой и заключается такое соглашение.

Можно выделить следующие общепризнанные виды ошибок при заключении договоров:

1) Опечатки.

Некое искажение смысла текста или изложенных в нем фактов, например, пропуск буквы или лишняя буква, пропуск слова, его искажение и т.д. Также опечатки часто встречаются в названии предмета договора или сторон, в их реквизитах, в том числе и в банковских, в суммах и пр.

2) Собственно ошибки.

Такие ошибки возникают из-за невнимательности или небрежности сторон при оформлении договора в письменном виде, а также при искажении информации, которая оговаривалась сторонами в устной форме. При этом, стоит отметить, что ни одна из сторон в подобных ситуациях не имеет цели ввести в заблуждение или обмануть другую сторону.   

3) Ошибки вследствие введения в заблуждение или обмана.

Ошибки в данном случае появляются именно из-за преднамеренных действий, умышленно искажающих условия соглашения, обмана или введения в заблуждение одной стороной договора по отношению к другой или третьим лицам. Сделки, совершенные под влиянием заблуждения или обмана, могут быть признаны судом недействительными (ст. 178 и 179 ГК РФ).    

Способы исправления ошибок

• Если в тексте договора обнаружены одна-две ошибки, к примеру, пропуск буквы или написание лишней буквы, пропуск слова, ошибка в цифре, неправильное написание предложения в абзаце, уже после его заключения, можно поступить следующим образом.

Зачеркнуть ошибочные слова, а рядом с ними, на том же листе, в свободном месте написать правильные, а именно: «Исправленному с (указываются ошибочные слова или текст) на (указываются правильные слова или текст) верить». Следует заверить такое исправление подписями лиц, уполномоченных на изменение договора, поставить их Ф.И.О. и должность, а также дату. 

• Если в тексте договора подобных опечаток или ошибок обнаружилось в большом количестве, в таком случае лучшим вариантом для обеих сторон сделки является переподписание договора или оформление исправлений в дополнительном соглашении к нему.

Можно подготовить допсоглашение об изложении в новой редакции пункта или абзаца договора, или другой его части при необходимости.      

На практике составить дополнительное соглашение оказывается проще, а согласовать правки быстрее, чем переподписать договор. Поскольку во многих компаниях, в соответствии с внутренним регламентом, договор перед подписанием сторонами должен быть согласован и завизирован разными службами, что занимает довольно продолжительное время. 

Как суды толкуют ошибки в договорах

Любая опечатка или техническая ошибка, которую стороны упустили из виду при заключении сделки, может иметь неблагоприятные последствия как для одной стороны, так и для другой. Что, в свою очередь, рано или поздно может привести к спору между сторонами в судебном порядке. При разрешении гражданско-правовых споров суд, помимо норм права, руководствуется в том числе и заключенным между сторонами договором, а именно его толкованием. Без толкования договора судом не обходится ни один спор.

Так, согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если вышеуказанные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

По смыслу абзаца второго статьи 431 ГК РФ при неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон иным образом толкование условий договора осуществляется в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, профессионально осуществляющее деятельность в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.) (п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах»).

Например, Арбитражный суд Московского округа признал, что пункт соглашения о предоставлении опциона не позволяет определить конкретный размер части доли, подлежащей передаче по договору купли-продажи, поскольку формулировка «в размере до 4,62%» допускает возможность любого значения в диапазоне от 0 до 4,62. В данном случае буквальное толкование понятия «диапазон» приводит к выводу о несогласованности конкретного значения, т.е. неопределенности существенного условия договора, который может быть заключен во исполнение соглашения о предоставлении опциона (Постановление АС Московского округа от 19.02.2019 N Ф05-292/2019 по делу N А40-207820/2017).

Образовательное мероприятие по теме

Семинар в записи «Договор как способ защиты интересов организации. Гражданско-правовые и налоговые последствия«

Лектор: А. А. Куликов, ведущий налоговый консультант и лектор Санкт-Петербурга. Управляющий партнер ООО «Агентство Налоговых Поверенных». Эксперт по налогообложению и правовым вопросам. Соавтор комментариев КоАП РФ.